一项重大资产重组的法律脉络

作者: 李永刚, 共和律师事务所
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次重大资产重组的方案为:上市公司(“发行人”)向其控股股东(“控股集团”)非公开发行股份,购买控股集团持有的另一上市公司(“目标公司A”)的全部股份某非上市公司(“目标公司B”)股权

本项目牵涉到三方主体,即发行人(上市公司)、交易对方(控股集团)、标的资产(目标公司A和B)。本次重组操作过程复杂,仅聘请的中介机构就多达七家,需同时满足上市公司重组、上市公司收购、国有资产监管等各方面的规定和要求。本项目的整体法律脉络可概括为:一主两辅,共三条线。

主线:发行人重组

本项目是围绕上市公司发行股份购买资产(即重大资产重组)这条主线展开的。

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支撑这条主线的是《重大资产重组办法》。按照《重组办法》的规定,发行人需要聘请独立财务顾问、会计师和律师:公司财务顾问负责编写《重组报告书》等申请文件;公司会计师出具审计报告、盈利预测审核报告等文件;律师出具法律意见书。

控股集团或目标公司聘请的会计师、评估师还需就目标公司A(上市公司)出具审计报告、盈利预测审核报告,并就目标公司B(非上市公司)出具资产评估报告、审计报告、盈利预测审核报告。

辅线一:要约豁免

本项目中,控股集团以标的资产认购发行人定向增发的股份,从而增持发行人股份;发行人从控股集团购买标的资产(公司A股份和公司B股权),从而增持目标公司A的股份。上述情形导致控股集团和发行人持有一家上市公司的股份比例分别超过30%或在30%以上继续增加,从而触发要约收购义务,需向证监会申请豁免该义务。

支撑要约豁免这条辅线的是《上市公司收购管理办法》。根据《管理办法》,控股集团聘请的独立财务顾问和律师,就控股集团增持发行人股份事宜,编制豁免要约收购申请文件、出具法律意见书;发行人聘请的独立财务顾问和律师,就发行人增持目标公司A股份事宜,编制豁免要约收购申请文件、出具法律意见书。

辅线二:国有资产监管

鉴于控股集团、发行人和目标公司皆为国有控股公司,故标的资产定价、国有股权变动、重大资产重组等事项均需遵守国有资产监管的相关法规。

标的资产定价 目标公司A为国有控股上市公司,根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》的规定,国有股东协议转让上市公司股份的价格应当以上市公司股份转让信息公告日(经批准不须公开股份转让信息的,以股份转让协议签署日为准)前30个交易日的每日加权平均价格算术平均值为基础确定。

目标公司B为非上市公司,根据《企业国有资产评估管理暂行办法》的规定,非上市公司国有股东股权比例变动前应对相关资产进行评估,故需要评估师对目标公司B进行资产评估并报国有资产管理部门备案,以经备案的资产评估结果为定价依据。

国有股权变动 根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》的规定,控股集团向发行人转让其所持目标公司A的股份,需要报请国务院国有资产监督管理委员会审核批准。

根据《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定,控股集团向发行人转让其所持目标公司B的股权,除非获得省级以上国有资产监督管理机构批准,否则国有产权转让均应进场交易,公开征集受让方。本项目虽然没有就控股集团以协议方式向发行人转让其所持B公司股权事宜单独报请省级国有资产监督管理机构,但省级国有资产监督管理机构对本次重组方案的批准已涵盖了此点要求。

重大资产重组监管 《关于规范国有股东与上市公司进行资产重组有关事项的通知》规定,国有股东与上市公司进行资产重组的方案应报省级或省级以上国有资产监督管理机构审核。本项目即由控股集团将本次重大资产重组方案上报省级国有资产监督管理机构,并在发行人召开股东大会前取得批准文件。

李永刚是共和律师事务所北京办公室合伙人

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