上市公司境外并购项目律师实务

作者: 王冠、 孟文翔,国枫律师事务所
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据中国证监会颁布的《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》第四条第三项,标的公司的资产完整性及有效性都是证券监管部门关注的重点。相关标的资产权属是否存在瑕疵关乎到标的公司的可持续盈利能力以及业绩承诺完成的可行性。

王冠 WANG GUAN 国枫律师事务所合伙人 Partner Grandway Law Offices
王冠
WANG GUAN
国枫律师事务所合伙人
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Grandway Law Offices

在山东天业恒基股份有限公司购买资产项目中,中国证券监管部门重点关注了标的公司罕王黄金矿权的完整性、可延期性以及土地延期的风险。

在航天科技控股集团购买资产项目中,中国证券监管部门也重点关注了IEE公司斯洛伐克子公司土地所有权和房屋建筑物已全部抵押给斯洛伐克当地银行是否对收购完成后上市公司的资产权属构成影响。

针对标的公司资产权属的完整性、有效性问题,中国律师在尽职调查过程中应首先对标的公司的资产权属进行全面梳理。中国律师在对境外标的公司进行尽职调查过程中,应会同会计师对于境外标的公司的所有资产进行梳理,建立资产台账。同时,中国律师还应熟悉标的所在国家对于相关资产的法律规定,包括但不限于资产权属的期限、到期后的处理方式、资产取得的方式、资产受限的查询途径。

在对标的公司资产权属进行全面掌握后,中国律师需要再对影响标的公司资产完整性、有效性的事项予以重点关注,其中包括:

1.对于资产权属受限情况的核查。由于生产经营等方面的需要,境外标的公司亦会通过抵押、质押等方式取得融资。对于该类情况,中国律师除需要关注融资合同中有无对于标的公司股东转让标的公司股权的限制性条款外,还需要关注用于为该笔融资提供担保的资产受限情况。中国律师应实地查验相关资产,确定是否依然为标的公司生产经营所使用,还应查验相关抵押或质押合同,确认抵押权或质押权的行权条件。实地访谈抵押权人,了解主债权的履行情况及判断抵押权人行使抵押权的可能性。同时,中国律师需要向标的公司了解是否制定了还款计划以及通过标的公司的财务数据判断该计划的可执行性。

2.对于资产权属即将到期情况的核查。对于有期限且即将到期的资产,中国律师需关注相关资产是否为标的公司生产经营必不可缺的资产。中国律师需了解相关资产是否有续期的可能,相关资产续期需要满足什么条件。如果上述资产可以续期且标的公司满足续期条件,应建议标的公司在资产到期前启动续期工作,并在中国证监会审核收购事项时取得资产续期的有效证明文件。如果上述资产无法办理续期,中国律师应先了解无法续期的理由和依据,再分析资产无法续期是否对于标的公司的生产经营构成实质性影响,如果有实质性影响,应关注标的公司的应对措施。

3.对于尚未授权资产情况的核查。对于尚未取得授权的资产,中国律师需了解相关资产取得授权的预计时间并寻找相关依据。收集标的公司为取得相关授权已提供的资料做为工作底稿,并委托境外律师对标的公司取得资产不存在法律障碍发表明确意见。

4.对于共享资产权属情况的核查。共享资产权属情况多存在于专利权中,中国律师需就专利权共享的情况查验双方的书面协议,确保在收购完成后标的公司继续使用该专利权而不存在任何障碍;此外,还应关注专利共有权人之间不存在任何争议和纠纷,共有权人对于对方转让股权等行为没有限制性约定。

孟文翔 MENG WENXIANG 国枫律师事务所授薪合伙人 Salary Partner Grandway Law Offices
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国枫律师事务所授薪合伙人
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合规风险

标的公司的可持续盈利能力及经营的稳定性是中国证券监管部门审核上市公司重大资产重组的出发点。该等事项主要包括:标的公司海外经营的合规风险、法律及政策风险、政治风险、税收风险、劳动用工风险等。中国证监管理部门会根据标的公司所在国的不同情况给予差别化的重点关注。

如发达国家,尤其是法国等欧洲国家,监管部门着重关注环境保护及劳工权益保护等方面的合规性风险。航天科技项目中,由于标的公司之一为法国公司,中国证券监管部门重点关注了法国公司的劳工权益保护的合规性问题。项目律师根据实际情况要求境外律师针对劳动合规性出具了专项的法律意见,以充分评估其合规风险。天业项目中由于标的公司为矿业公司,在环保方面有很多的法规要求,项目律师也在尽职调查及和境律师的合作中对该领域进行了着重关注。

作者:国枫律师事务所合伙人王冠、授薪合伙人孟文翔。国枫律师助理谢翊杰对文章亦有贡献

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