上市公司并购重组中的VIE穿透披露问题

作者: 唐诗、孟文翔,国枫律师事务所
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年来,由于境内资本并购市场的活跃,吸引了越来越多涉及VIE结构的公司拟通过与境内上市公司并购重组交易的方式回归中国境内资本市场。而在实践中,如何理解该类标的公司拆除VIE架构的穿透披露,是并购重组过程中的关键问题。

VIE架构
唐诗
国枫律师事务所合伙人

相关规定。基于在审核过程发现的相关问题,为指导上市公司该类并购重组操作实践需要,中国证监会、上海及深圳证券交易所陆续在审核过程中通过发布相关问答、反馈意见及问询的方式强化标的公司相关VIE控制架构穿透的信息披露要求。

目前,涉及VIE控制架构穿透披露的相关规定主要包括:《上市公司重大资产重组管理办法(2016年修订)》(简称《重大资产重组管理办法》);《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组(2018年修订)》(26号文);《中国证监会关于重大资产重组中标的资产曾拆除VIE协议控制架构的信息披露要求的相关问题与解答》(简称《VIE的相关问题与解答》)。

实践规则。26号文第16条规定:“交易标的为完整经营性资产的(包括股权或其他构成可独立核算会计主体的经营性资产),应当披露……该经营性资产的产权或控制关系,包括其主要股东或权益持有人及持有股权或权益的比例、公司章程中可能对本次交易产生影响的主要内容或相关投资协议、高级管理人员的安排、是否存在影响该资产独立性的协议或其他安排(如让渡经营管理权、收益权等)。”

《VIE的相关问题与解答》中提到:“上市公司进行重大资产重组,如拟购买的资产历史上曾拆除VIE协议控制架构,需要对以下事项进行专项披露:1.VIE协议控制架构搭建和拆除过程,VIE协议执行情况,以及拆除前后的控制关系结构图……”

具体案例

VIE协议
孟文翔
国枫律师事务所合伙人

中国证监会的审核实践也体现了上述规则的要求。为了彻底掌握VIE结构中的控制关系,中国证监会要求必须就VIE结构拆除前的境外股权结构相关详细信息进行披露,部分案例如下:

键桥通讯(002316)。证监会于2017年5月在反馈意见中提到:

“请你公司独立财务顾问、律师补充披露针对上海点佰趣历史上存在的股份代持和代持关系还原的核查过程,并对上海点佰趣、上海即富目前的股权是否清晰、是否存在纠纷发表明确意见。”

思维列控(603508)。证监会于2018年9月在反馈意见中提到:

“申请文件显示,1)标的资产曾为筹划境外上市而搭建VIE协议控制架构,后于2014年9月解除……请你公司:

(1)对照我会《关于重大资产重组中标的资产曾拆除VIE协议控制架构的信息披露要求的相关问题与解答》,补充披露相关信息。

(2)补充披露蓝信科技终止境外上市的原因,是否存在实质性法律障碍。

(3)补充披露LSL上述股权代持形成的原因,代持情况是否真实存在,被代持人是否真实出资,是否存在因被代持人身份不合法而不能直接持股的情况。”

要点总结

综上所述,我们认为,根据《重大资产重组管理办法》、26号文、《VIE的相关问题与解答》等法规及中国证监会的审核反馈情况,重组标的公司涉及VIE控制架构穿透披露要点主要如下:

(1)标的股权如涉及VIE架构,需对VIE架构进行彻底解除后才能进行上市公司重大资产重组交易;

(2)由于VIE架构涉及多重持股和非公开控制协议,中国证监会要求同时披露VIE结构拆除前后的股权结构及权属情况,包括境外的股权结构和最终权属情况,以及相应的历史沿革和股权变动情况,必须进行“穿透”核查、披露至最终持股的“自然人、国有资产管理部门或者股东之间达成某种协议或安排的其他机构”;

(3)基于上述两点的核查与详细披露,VIE架构是否彻底拆除,以及拆除前后标的公司股权权属是否清晰,是否存在诉讼等法律风险,既是中国证监会审查该类重组项目的重点关注事项,也是该类标的公司股权问题的实质法律重点。

作者:国枫律师事务所合伙人唐诗、合伙人孟文翔。国枫所资深律师侯镇山、谢翊杰、刘靓对本文亦有贡献

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