上市公司控制权争夺

作者: 梁振东,国枫律师事务所
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年来,资本市场见证了日益频发的上市公司控制权争夺张,也见证了因为失去控制权,很多上市公司自此走上了下坡路。

控制权是上市公司治理的重要关注点。上市公司控制权争夺涉及的经济利益巨大,股东关系复杂,又可能涉及到证券监管部门、交易所、人民法院等众多行政与司法机关,耗时耗力,甚至会旷日持久。上市公司想要打退资金与专业人员都相对充足的“野蛮人”(敌意收购方)实属不易。

笔者结合参与上市公司控制权争夺的实践经验,就上市公司如何稳固控制权,从两个方面给出建议。

“黑白”并用

所谓白,即“白衣骑士”(white knight)。当企业成为“野蛮人”的目标后,为阻挠恶意收购,大股东寻找一家“友好”的公司进行合并,以抵卸入侵。例如,在丽珠集团的股权之争中,太太药业即为“白衣骑士”,其通过二级市场收购流通A股和B股,同时协议收购法人股最终成为丽珠集团的实际控制人。

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太太药业的收购行为,一方面避免了丽珠集团的控制权落入管理层的非友好方东盛科技之手。另一方面,太太药业与丽珠集团形成了很强的协同效应:前者缺少像丽珠那样的优势品牌的处方药以及销售渠道,而后者也需要“太太式”的管理,从而提升了公司的整体质量和竞争力。

所谓黑,即“毒丸”(poison pill),该措施由美国并购律师马丁·利普顿(Martin Lipton)于1982年发明。实施毒丸的公司,由公司董事会事先通过一项股权摊薄条款,一旦敌意方收购公司一定比例的股份(通常是10%至20%的股份),即触发该条款生效,使公司原有股东可以较低的价格获得公司大量股份,从而抬高收购方的成本。

2005年2月18日,盛大及其关联方向美国证监会提交了13-D表备案,披露其已拥有新浪已发行普通股19.5%的股权。新浪随后抛出“毒丸”。当时新浪网股价大约在35美元,而“毒丸”使另外80.5%股权的股东有权以15美元的价格购买增发的股票。这样,除非盛大动用更大的资金,否则其持股比例就会很快掉到20%以下。最终,“毒丸”使盛大知难而退,新浪网反收购成功。

兼顾“两会”

“两会”指上市公司的董事会、监事会。通常,“野蛮人”手中股权占据优势地位时,会提起召开临时股东大会,罢免全部董事、监事,同时提名自己的董事、监事人选。根据笔者的经验,颇多上市公司大股东面对上述局面,会自乱阵脚,选择与中小股东谈判,主动放弃几个董事席位。但中小股东意在夺权,并不满足少数席位。一旦大股东的董事席位低于法定人数,临时股东大会必然召开,大股东处境便更加艰难。

笔者建议:第一,大股东应当正面迎击,通过董事会表明立场,现任两会成员勤勉尽责,根据章程不能无故解除职务。第二,充分利用法律法规和上市公司规则,拖延临时股东大会的召开时间,增加“野蛮人”在资本市场面临的各方风险(如爆仓的风险)。最终,通过坚持收获控制权争夺战的胜利。

以*ST工新为例,该上市公司于2018年2月28日收到22名中小股东召开临时股东大会的请求,提案罢免绝大部分董事、独立董事和监事。董事会否决了上述请求,但监事会同意了召开临时股东大会的要求。2018年4月23日,在即将达到两个月期限时,监事会决定延期召开临时股东大会,因为其收到大股东举报,提议召开临时股东大会的部分股东存在应披露而未披露的一致行动关系和涉嫌短线交易等违法违规行为,已提交监管和司法部门调查处理,若如期召开临时股东大会可能损害广大股东利益。2018年5月29日,中小股东不可撤销地撤回全部临时提案,临时股东大会取消。至此,*ST工新保住了全部董事和监事席位。

在不少控制权争夺案件中,大股东都以异议股东存在应披露而未披露的一致行动关系和涉嫌短线交易为由限制中小股东权利。监管机构近年正在持续加大对“蒙面举牌”、“隐匿式易主”以及要约收购和控制权争夺中违法违规行为的监管力度,这样的监管背景,使得上述手段非常有效。

作者:国枫律师事务所合伙人梁振东

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