南非并购新规

作者: Robert Gad and Janel Strauss, Edward Nathan Sonnenbergs
0
210

据南非 2008 年第 71 号《公司法》推出的新制度,两个或以上公司可以将其各自的资产和负债合并到一个或以上公司(下称“法定合并”)。

根据《公司法》的定义,“吸收合并或新立合并”主要指符合下列条件的任何交易:(1)被合并公司分别解散,并将被合并公司的资产和负债转移到新设立的一家或多家公司;(2)不成立新的公司,但至少保留一家被合并公司,未被保留的公司之后将予以解散并将其资产和负债转移到被保留的一家或多家公司。

改革的目的在于简化公司合并的制度。但是,南非的税法尚未与新的公司法完全统一步调。部分主要问题如下。

Robert Gad Edward Nathan Sonnenbergs
Robert Gad
Director
Edward Nathan Sonnenbergs

滚转冲抵规定

南非不允许按集团方式或合并方式纳税。但是,根据南非 1962 年第 58 号《所得税法》规定,集团公司内部可以通过特定的交易,使其在其他情况下应缴纳的税金延后或滚动至以后支付。这些交易包括:资产换股份交易(第 42 条);吸收合并交易(第 44 条);集团内部交易(第 45 条);分类计价交易(第 46 条);清算分配(第 47 条)。

过去,税务滚转冲抵仅适用于集团成员公司之间进行的上述交易。自 2012 年 1 月 1 日起,有关资产换股份交易、吸收合并交易、分类计价交易和清算分配交易的规定亦适用于南非跨国集团控制下的离岸公司重组。

税务滚转冲抵仅限于符合具体滚转冲抵规定要求的交易。许多情况下,这些要求与法定合并制度不同。例如,人们普遍误以为法定合并必须是《所得税法》第 44 条规定的“吸收合并交易”。《所得税法》第 44 条限制了涉及具体股份发行和债务承担的特定类型交易的税务减免资格,而法定合并制度则指将所有资产和负债转移至收购公司。虽然目前被合并公司的纳税地位并不执行自动滚转冲抵,但 2011 年《税法修正案》推出的部分修订确实提高了税制和公司体制的统一性。

但风险仍然存在。如果“吸收合并或新立合并”的全部或部分不符合滚转冲抵规定,则交易可能导致当事任何一方发生事先未预料到的所得税、资本利得税、增值税、转移税和/或证券转移税。

Janel Strauss Edward Nathan Sonnenbergs
Janel Strauss
Associate
Edward Nathan Sonnenbergs

负债的转移

法定合并制度的影响之一是将特定的税务义务转移到合并后的实体。遗憾的是,法定合并制度未能解决多家收购公司或多家合并公司之间的义务分配问题。在这种情况下,具体由其中哪些公司承担责任或义务可能并不明确。即将出台的《税务征管议案》可能加剧商业风险。该议案的部分规定将不仅增加合并后实体的税务风险和负债,还可能增加股东和财务管理层的个人税务风险和负债。根据最近公布的《2012 年预算报告》,该议案将在 2012 年颁布并实施大部分规定。

合并依据非常关键

一个关键问题是确定“吸收合并或新立合并”交易当事方合并资产和负债的根本依据。

从某种意义上讲,目标公司的资产和负债是依据当事方之间的相关合同转移到收购公司的。如果这一论点成立,则交易将受传统的合同机制(如业务转让协议)影响。交易的税务后果将取决于所使用的协议类型,并且应当与该类协议所导致的通常税务后果一致,(如果适用)也可能受税务滚转冲抵制度影响。

另外,也可以说法定合并制度创造了一种被合并实体之间转移资产和负债的新方式,即纯粹依据法律(ex lege)转移。支持这一解释的法律证据有很多,如果解释正确,则法定合并制度可能有很深远的税务后果。首先,该制度似乎将合并制度扩大到传统上并不用来左右合并的合同机制(例如通过业务出售协议延续业务经营,但之后对出售方进行清算)。这些替代机制可能有利于实施吸收合并或新立合并。其次,资产的转移将不交换任何事物(如现金、股份或承担债务),可以说交易无任何对价。但这可能触发《所得税法》中针对关联方之间非公平交易的各种反避税规定。一般情况下,这些规定将视交易按市场价值进行。如果税务滚转冲抵规则在具体的情况下不适用时,零成本收购固定资产或流动资产可能出现问题。

进一步修改

从商业上看,法定合并制度让合并后公司的新瓶穿上被合并公司的旧酒。但是从税务上看,对于这些当事方是否应当按同一人对待或处理,《所得税法》并无明确规定。南非财政部长在《2012 年预算报告》中承认,《公司法》的修订导致其与税法规定不一致,并宣布南非政府正在研究公司合并、收购等重组交易的性质,看是否可能在未来两年内修订《所得税法》和/或《公司法》。

同时,准备进行合并交易的公司应特别注意交易的税务后果,切勿认为在法定合并制度下就不必考虑交易的税务后果。

Robert Gad是南非Edward Nathan Sonnenbergs(ENS)律所的合伙人, Janel Strauss是该律所的律师

Do the homework before your company merger in South Africa

Johannesburg

150 West Street

Sandton

Johannesburg

South Africa

2196

电话: +27 11 269 7400

传真: +27 11 269 7899

电子信箱: [email protected]

www.ens.co.za