从法律角度看本轮市场化债转股

作者: 江锋涛以及刘兵, 恒都律师事务所
0
926

务院于10月10日印发了《关于积极稳妥降低企业杠杆率的意见》,提出了降低企业杠杆率的七条主要途径,包括积极推进企业兼并重组、有序开展市场化银行债权转股权等,并同时发布了《关于市场化银行债权转股权的指导意见》,进一步明确了债转股的实施方式,标志着新一轮债转股正式开启。

江锋涛 , 恒都律师事务所管理合伙人
江锋涛
恒都律师事务所管理合伙人

法理基础

债权和股权是企业获取外部资金实现融资目的的两种主要方式,二者在融资风险、融资成本和对公司治理产生的影响等方面都存在明显的差异,具有互补关系,企业可以根据其发展的不同阶段和特殊情况选择不同的融资方式,或者两种方式并用。尊重契约自由是贯穿民商事领域法律的基础性原则。在交易双方自由意志之下,只要不违反强制性法律法规的规定,符合股权或债权的构成要件,股权和债权可以实现互相转化。

就债转股而言,会产生债权债务关系消灭和股权法律关系形成两个法律结果,且在时间上是前后衔接的;就同一笔投资而言,两种法律关系未同时存在,亦未发生中断。因此,从法律上来讲,债权转为股权并不存在法律障碍。2003年《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》也进一步确认了债权人与债务人自愿达成的债权转股权协议的效力。但是,在具体操作层面,还要遵从各地工商部门的规定,以完成新股权的登记。同时,银行资产出表也要遵守银监会相关的规范性要求。

引入资管力量

债权转股权是指债权人将其对债务人所享有的合法债权依法转变为对债务人的投资,身份由债权人变更为股东。

通过实施债转股,可以减少企业债务,缓解企业短期资金压力,降低破产倒闭风险,从而更好的保障先前债权的回收。同时,债权人因其具有的股东身份,还有机会享受公司长期发展带来的红利。新一轮债转股以市场化、法制化为核心原则,拟转股债权、转股价格、实施机构、资金筹措等,均由市场主体自主协商确定,各相关市场主体自主决策、自担风险、自享收益,将极大激发各方参与主体的积极性,为发展前景好、产业方向好、信用状况好的遇到周期性困难的高负债企业带来宝贵的发展机遇。

刘兵 恒都律师事务所合伙人
刘兵
恒都律师事务所合伙人

在借鉴以往经验的基础上,《指导意见》为本轮债转股明确了“先售后转”的模式,即银行不直接将债权转为股权,而是先向资产管理公司、保险资管机构、国有资本投资运营公司等多类型实施机构转让债权,并由实施机构将债权转为股权,并以股东身份参与公司的管理,行使股东权利。

经过多年的发展,中国已正式迈入大资管时代。截至2015年底,各类资管机构管理资产总规模达到约93万亿元人民币。由于实施机构具有强大的募资能力和丰富的资产管理经验,在转为股东后,可以在专业化经营、资本运作、业务资源等方面为企业提供增值服务,有利于提升公司治理水平和规范程度。因此,从实质上来讲,本轮市场化债转股是利用大资管的理念,借助专业投资管理机构的能力,达到短期内降低企业债务和促进企业长期健康发展的双重目的。

实施环境有待进一步优化

《指导意见》的出台为本轮债转股的实施提供了政策指引,但是,在具体推进市场化债转股的过程中,还需要相关政府部门出台更为详细的配套措施和实施细则。

2011年国家工商行政管理局颁布了《公司债权转股权登记管理办法》,对各企业在实施债转股过程中的登记问题进行了明确,结束了公司在办理债转股工商登记时无法可依的局面。

但是,该办法已于2014年3月1日失效,国家工商总局2014年2月20日颁布的《公司注册资本登记管理规定》将债转股的对象限定为“在中国境内设立的公司”的债权,而不包括国有企业等非公司制法人,而且,该规定并未明确债权转股权的具体流程、出资额及登记等具体事项的实务操作问题。因此,要真正推进债转股的实施,工商管理部门需要针对本轮市场化债转股的特点,出台规范的操作指引。同时,财政部门和税务部门也需要进一步明确债转股过程中的财税政策,为即将到来的债转股浪潮保驾护航。

恒都律师事务所管理合伙人江锋涛;恒都合伙人刘兵

hengdu_logo_1606

北京市东城区王府井东街8号澳门中心7层

邮编:100006

7/F, Macau Center, 8 Wangfujing East Street

Dongcheng District, Beijing 100006, China

电话 Tel: +86 10 5760 0588

传真 Fax: +86 10 5760 0599

电子邮箱 E-mail:

[email protected]