果合同中不包含准据法条款,会为合同解释带来不确定性(请参见《商法》第3辑第10期第73页《管辖法还是准据法?》对此问题的分析)。同样地,如果合同中没有管辖权(或争议解决)条款,争议解决方式也会变得不确定。这两种条款通常会同时出现,往往是在“准据法和管辖权”这个大标题下的两个部分。

如果合同双方当事人约定以诉讼方式解决争议,就会出现两个问题:(1)哪些法院有权审理该项争议?(2)这些法院是否对该争议的审理享有专属管辖权?

第一个问题通常由准据法条款决定。例如,如果合同规定准据法是英格兰法律,通常会规定英格兰法院有处理合同争议的管辖权。将合同争议提交准据法辖区的法院有合理性,因为这些法院对该地区的法律拥有解释权。另一方面,如果某司法辖区的法院被要求解释以外国法律作为准据法的合同条款,而双方当事人就如何解释外国法律发生了争议,则法院需要借助鉴定证人提供的证据来决定如何解释外国法律。这个过程通常很复杂且缺少可预见性。

规定当事人仅可将争议提交规定法院,而不能提交任何其他司法辖区法院的专属管辖权条款为争议解决提供了一定程度的确定性,而非专属管辖权条款则提供了一定程度的灵活性。

当事人是否应当接受相关法院的专属或非专属管辖权取决于几个因素,包括当事人所在地(如果双方当事人位于不同司法辖区,规定诉讼可在任一辖区进行可能比较合理)、作为判决执行对象的资产的所在地以及在每个司法辖区判决可被承认和执行的难易程度。近年来,越来越多人在合同中采纳单方管辖权条款,尤其是在跨境金融交易合同中表现得更为明显。单方管辖权条款通常规定争议应被提交到规定司法辖区内具有专属管辖权的法院审理,但是其中一方当事人(通常是贷款方或债权人)有权将争议提交到任何其他司法辖区的法院。这类当事人甚至可能被允许选择用仲裁替代诉讼解决争议。

请参见以下允许贷款人将争议提交其他司法辖区法院的单方管辖权条款范本:

  1. 英格兰法院对由本协议产生或与之有关的任何争议(包括关于本协议存续、效力或终止的争议)享有专属管辖权。
  2. 双方同意英格兰法院是解决争议的最适宜、便利的法院,因此任何一方均不会就此提出异议。
  3. 本条款仅为贷款方的利益而设。因此,本条款不妨碍贷款方在任何其他具有管辖权的法院进行与争议有关的法律程序。在法律允许的范围内,贷款方可在
    多个司法辖区内展开平行法律程序。

上述条款范本是基于英格兰的毛里求斯商业银行有限公司诉Hestia Holdings Limited (2013)一案中考量的条款而拟定的。

另外请参见以下允许贷款人选择仲裁的单方管辖权条款范本:

1. 管辖权

1.1 双方约定英格兰法院有权解决本协议产生的任何争议或法律程序并且英格兰法院就本协议做出的任何判决或命令都是终局性的,对双方有约束力,可在任何其他司法辖区的法院针对双方执行。本条款为贷款方的利益而设,不得限制贷款方就本协议在任何其他有管辖权法院对借款人提起法律程序或者在超过一个司法辖区对借款人提起平行法律程序。

1.2 针对任何法律程序,借款人放弃以管辖地或法院不方便审理案件为由或以其他任何类似理由对英格兰法院的管辖权提出异议。

2. 仲裁

2.1 尽管有上述第1.1条的规定,双方同意,对于本协议产生或与之有关的任何争议(包括关于本协议存续、效力或终止的任何问题),贷款方均可选择提交仲裁终局解决。如果贷款方选择不将争议提交仲裁而是按照第1.1条的规定处理,借款人无权将诉求提交仲裁。提交仲裁的争议应当依照《伦敦国际仲裁院调解及仲裁规则》予以解决,该等规则已通过引述并入本条款。仲裁庭应由一名仲裁员组成。若双方未就仲裁员人选达成一致,仲裁员将由伦敦国际仲裁院指定。仲裁地点为伦敦。仲裁语言为英语。仲裁庭应当提供书面仲裁裁决和裁决理由。

上述条款范本基于英格兰的德意志银行诉Tongkah Harbour Public Co Ltd等(2011)一案中考量的条款而拟定。有趣的是,上述第1.1条并未明确规定英格兰法院享有专属管辖权,而是默示贷款方仅可将争议提交给英格兰的法院。这可能是为了避免与仲裁条款的不一致而有意省略了“专属”一词,同时也可能是为了明确诉讼不是贷款方在该协议下唯一可选择的争议解决方式。

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葛安德 Andrew Godwin
葛安德
Andrew Godwin

葛安德以前年利达律师事务所上海代表处合伙人现在墨尔本法学院教授法律担任该法学院亚洲法研究中心的副主任。葛安德的新书《商法词汇:法律概念的翻译和诠释》重新汇编了其在本刊“商法词汇”专栏撰写的所有文章。该书由Vantage Asia出版。如欲订购,请即登录www.vantageasia.com