以抵押、质押资产形式对外担保

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业获得贷款变得越来越难。为了缓解经营困难,境内的子公司往往会在现金流缺乏时,向境外母公司等境外机构举借外债,以缓解资金压力。在向境外机构借款时,境内公司可以用保证、抵押或质押等形式向境外机构提供担保。那么如何将自有资产以抵押或质押的形式向境外机构提供担保呢?

Gillian MiaoAssociateMartin Hu & Partners
苗靖苑
胡光律师事务所
律师

境内机构不动产抵押

根据《中华人民共和国担保法》、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》(下称《担保法解释》)、《境内机构对外担保管理办法实施细则》(下称《对外担保细则》)和《中华人民共和国物权法》的相关规定,如抵押物为不动产,首先应到当地房地产管理部门办理抵押登记。不动产的抵押权自抵押登记时设立;未经抵押登记的,抵押权不能设立。

根据规定,土地使用权的抵押登记部门为核发土地使用权证书的土地管理部门。而以厂房、商厦、住宅等建筑物为抵押对象的,抵押登记部门一般为当地房地产交易管理部门。对于已办理抵押登记的不动产,可按照程序查询。

境内机构动产抵押

根据《担保法》、《物权法》、《对外担保细则》和国家工商行政管理总局颁布的《动产抵押登记办法》,可以抵押且常用于抵押的动产为车辆、生产设备、原材料、半成品和产品等。

车辆 如抵押物为车辆,抵押人应到各地公安机关的车辆管理所进行抵押登记,抵押权自抵押合同生效时设立;未经抵押登记的,不得对抗善意第三人。登记信息可供查询,但车辆抵押信息的查询总体上没有不动产信息的查询方便。有些地区对于车辆抵押信息的查询方有严格的身份限制。

设备等动产 如抵押物为境内机构的设备和其他动产(生产设备、原材料、半成品、产品),抵押方应该到财产所在地的工商行政管理部门进行抵押登记,抵押权自抵押合同生效时设立;未经抵押登记的,不得对抗善意第三人。各地工商行政管理部门根据《动产抵押登记办法》办理登记。企业设备等动产的抵押信息可在当地工商行政管理部门查询。

境内机构权利质押

根据《担保法》、《物权法》、《对外担保细则》、《公司法》、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》、《工商行政管理机关股权出质登记办法》、《注册商标专用权质权登记程序规定》、《专利权质押登记办法》和《著作权质权登记办法》,依法可以转让的股份、股票和依法可以转让的商标专用权、专利权和著作权中的财产权,为境内机构可质押的权利。

以股权出质 当事人应订立书面合同。以证券登记结算机构登记的股份出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立;未经登记的,质权未设立。

除了证券登记结算机构应登记股份质押信息之外,各个工商局还应根据《股权出质登记办法》办理股权出质登记和股权出质撤销登记。已办理出质登记的股权,可依程序查询。

以商标专用权、专利权和著作权中的财产权出质 当事人应订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立;未经登记的,质权未设立。

对于商标专用权,国家工商行政管理总局商标局根据《注册商标专用权质权登记程序规定》办理登记,质权信息可供公众查询。

对于专利权,国家知识产权局根据《专利权质押登记办法》办理登记。质押合同登记申请的受理部门是中国专利局专利工作管理部专利市场处。该登记文档中的有关内容将以专利权质押合同登记簿的形式提供给公众查阅。

对于著作权,国家版权局根据《著作权质权登记办法》办理登记,质押合同登记的信息可供公众查询。另外,不像商标专用权和专利权的查询都需要到国家级别的机关查询,关于著作权的质押情况可以到各地版权局查询,但各地的查询程序有所不同。

对外担保登记

无论是不动产抵押、动产抵押还是权利质押,在抵押权、质押权设立后,境内机构还应到当地外汇管理部门办理对外担保登记。

办理对外担保登记证,一般需要提供《境内机构外债签约情况表》、《对外担保项下主债务合同意向书》等文件。但各地实际操作不同,所需文件也不同,在办理前应咨询当地外汇管理部门。

苗靖苑是胡光律师事务所律师

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