控股公司管理下属企业之风险

作者: 胡晓华、郭达,天达共和律师事务所
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为控股型公司(或称母公司),其特点是公司业务主要由下属企业具体经营,公司主要负责对下属企业的控制与管理,公司利润主要来源于对下属企业的投资所得。控股型公司管理穿透法律风险是指,由于母公司与下属企业在内控制度管理、内部决策机制等方面的权利义务界限不清,导致在下属企业涉及争议纠纷时,外部第三方通过“揭开公司面纱”等方式追究母公司的法律责任;以及因母公司或下属企业违反监管规定或其他义务,导致相关监管部门、司法机关或外部第三方要求母公司承担法律责任。

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胡晓华
天达共和律师事务所合伙人

笔者结合常年服务控股型上市公司及央企集团的经验,在本文主要分析以下两类管理穿透风险:

(1)母公司对下属企业的管控,是基于其作为控股股东、实控人、受托管理人、参股股东等身份。该等模式下,可能因其自身管理决策不当、上下级管理边界不清、各不同法律实体之间权利义务关系不明而引发相关风险;

(2)母公司如涉足重监管行业或涉及上市公司,则可能导致公司对下属运营实体行使管控职能时,受监管部门或司法机关追责而引发相关风险。

法律风险分析

笔者以某国有控股型公司为例,该公司投资行业包括医疗、房地产、金融等,旗下上市公司若干,以该公司主体资格、所在监管领域及行业为划分标准,初步梳理了风险点(见表格)。

涉及法规

法律风险点

主体资格及
法律性质

公司法

• 公司实控人在公司解散后恶意处置公司财产。

• 公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算。债权人主张公司实控人对公司债务承担清偿责任。

• 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任。

• 公司股东虚假出资、抽逃出资。

监管领域

上市公司治理准则、首发办法

• 上市公司与其控股股东、实控人存在人员、资产、财务的混同。

• 上市公司控股股东、实控人从事与上市公司相同或者相近业务。

• 上市公司控股股东、实控人与上市公司间的关联交易不规范。

监管行业

医疗、房地产、金融管理相关法规

• 医疗机构开办人和股东对医疗机构负有监督、指导的义务。

• 房地产开发企业因违法行为被依法吊销营业执照或房地产开发资质证书,导致股东受限制从事房地产开发经营或无法取得新出让的土地使用权。

• 银行业金融机构违反审慎经营规则,其行为严重危及该机构的稳健运行、损害存款人和其他客户合法权益,导致公司控股股东股权转让或股东权利受限。

笔者认为,除表中所列情形之外,还应特别重视公司章程及内部管理制度、相关协议安排可能涉及的管理穿透风险。比如,在公司章程及内部管理制度中约定的控股股东、实控人是否会严重影响下属企业的法人独立性原则(如财产、人员或机构混同,大股东资金占用等)?在经营管理方面是否存在事实上的资质挂靠、借用等违法违规行为?这些均有可能导致被相关监管部门、司法机关或外部第三方要求控股公司承担法律责任的风险。

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郭达
天达共和律师事务所律师

风险应对

控股型公司管理穿透风险涉及情形复杂、监管领域及行业众多;且具有双向性,一旦出险,母公司与下属企业均可能因对方或双方的违法违规或违约行为导致不利的法律责任或后果。鉴于此,笔者有如下应对建议:

第一,通过外聘律师从下属企业法律性质、所处监管领域及所在行业监管要求等方面,对公司可能涉及的风险进行梳理、识别,并对该等风险予以定量分析。

第二,针对风险成因、等级及发生频次,有针对性地制定风险应对策略和措施,包括:依法建立公司内控管理制度与决策审批机制,确保通过股东会、董事会、派驻高管及监事等形式依规参与下属企业的经营管理与决策,严格遵守所在领域及行业的相关监管规定与要求。

第三,对公司风险予以信息化、常态化管理,如形成风险梳理成果文件并导入公司OA系统,按年度及时更新、完善,建立健全风险管控的长效机制及常态化管理。

胡晓华天达共和律师事务所合伙人。她的联系方式为电话 +86 10 6590 6639 或电邮 [email protected]

郭达天达共和律师事务所律师。他的联系方式为电话 +86 10 6590 6639 或电邮 [email protected]