海外并购的东道国法律政策环境

作者: 林忠, 瑛明律师事务所
0
1167

境交易涉及不同法域,这是海外并购与国内并购的最大区别。受跨境交易这一因素影响,企业进行海外并购时需要防范的风险更多,防范风险的难度更大。对并购交易的东道国及国际法律政策环境进行深入了解,及时识别可能出现的重大风险并作出相关的风险管控,是海外并购成功的必要前提。主要包括且不限于以下方面。

林忠 瑛明律师事务所 合伙人
林忠
瑛明律师事务所
合伙人

外国投资审查制度。经过过去一轮全球化和经济国际化的推进,目前世界许多国家/地区都在外资审查方面建立了一定的政策法律制度,对外资准入作出明确规定并设立专门机构进行审核。对外资准入的限制,是国际公认的对国民待遇的合理例外。通常而言,国外都会对本国军工企业及银行、电信、铁路、机场等关系国计民生的重要行业和基础设施领域对外商投资设置很多限制,而鼓励外资向有利于国民经济发展,特别是向新兴产业部门以及改善国际收支、扩大出口的部门投资。

“国家安全审查制度”是广为人知的一项外资审查制度。以美国为例,美国对外资的审查主要是出于国家安全考虑。其中最重要的一项立法是《国防生产法》,即所谓爱克森–佛罗里奥条款,该法案授权总统可根据“国家安全”方面的理由,禁止任何外国人对从事州际商务的美国企业实行吞并、收购或接管。

2007年,美国国会通过《外国投资与国家安全法》,法案关注更为广泛的美国国家安全,扩大了审查范围。只要交易涉及与美国国家安全有关的核心基础设施、核心技术及能源等核心资产,就会面临严格审查。外资所在国是否在反恐问题上与美国积极合作、外资公司是否在地区范围内对美国形成军事威胁等也被纳入审查内容。国外均存在类似制度,但往往缺乏“国家安全”的明确标准或定义,从而赋予相关审查机构很大的自由裁量权。很多海外并购项目因为贴上了国家安全的标签而归于失败。

反垄断审查制度。随着引资规模扩大,跨国公司的市场优势地位也带来经济安全、垄断和限制竞争等负面影响。为此,不少国家也采取了相应的措施予以控制和防范。对于大型的并购交易,还需注意其可能面临的反垄断审查。反垄断合规目前已成为全球关注的热点问题之一,并购完成后的企业反垄断合规问题也越来越受到重视。可预见,反垄断合规将成为中国企业进行跨境并购将面临的重要挑战之一。

劳动用工制度。世界各国通常都会通过劳动用工法律,规定雇佣当地人员的比例,以及裁减雇员的限制性条款和补偿标准,特别是一些发达国家/地区针对并购后裁员和降薪作出十分严厉的规定。如果仅仅对当地的劳工法律一知半解,并购后的相关劳动用工调整就有可能触犯法律。

环境保护制度。随着经济高速发展,全球环境问题日益严重,除了国际性的保护环境协定,大多数国家/地区出台专门的环境立法来规制相关产业,并日趋严格。环境污染的高额罚款及为恢复环境所支付的巨额费用是参与海外并购的相关公司必须考虑的因素之一。同时,注重环保也是企业应履行的社会责任之一,有利于中国企业在海外树立良好的社会形象。

征收和国有化。对外国资本的征收曾经广泛地在发展中国家发生。为了使外国投资者在新的历史条件下重新建立入境投资的信心,许多发展中国家在保护本国经济主权的前提下,在其外资法典中作出了有关保证,规定在一般情况下对外商投资企业不实行国有化和征收。

但是,近年来,为了加强对矿产资源的控制,分享大宗商品涨价带来的利益,部分拉美和非洲国家,如哥伦比亚、洪都拉斯、秘鲁、玻利维亚、委内瑞拉、赞比亚和津巴布韦等,提高了采掘业的提成费和税收。有些国家如厄瓜多尔则在2010年要求重新谈判投资合同,而在谈判失败时,直接征收了相关项目。

因此,东道国法律政策直接影响到海外并购的成败,寻找专业化程度高,可以信赖的当地律师团队,对于识别和防范海外并购中的东道国法律政策风险,十分必要。同时,还需要熟悉国际法的专业律师,通过利用双边或多边条约下的国际投资保护机制,为中国企业的海外并购保驾护航。

作者:瑛明律师事务所合伙人林忠

EY Chen Co

中国上海市浦东新区世纪大道100号

上海环球金融中心51楼 邮编:200120

51/F, Shanghai World Financial Center

100 Century Avenue, Pudong New District

Shanghai 200120, China

电话 Tel: +86 21 6881 5499

传真 Fax: +86 21 6881 7393

电子信箱 E-mail:

[email protected]

www.eychenandco.com