海外并购的国内监管

作者: 林忠, 瑛明律师事务所
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国国务院各有关主管部门就境外投资已建立了一定的法律框架。目前有效的主要规定包括商务部发布的《境外投资管理办法》和国家发改委发布的《境外投资项目核准和备案管理办法》,以及关于外汇管制、统计、评估和管理国有资产的各种其它法规和通知。为支持数量、规模迅速扩大的海外并购,中国监管部门纷纷出台新政。

林忠 瑛明律师事务所 合伙人
林忠
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合伙人

以备案制为主。根据发改委和商务部规定,除中方投资额20亿美元及以上并涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目由国务院核准之外,其它项目的监管,按照投资项目和金额的大小,由不同级别的主管机关负责(详见表一)。从表中可看出,备案是常态,核准是例外。

信息报告制度的新趋势。根据发改委管理办法,中方投资额三亿美元及以上的境外收购或竞标项目,投资主体在开展对外实质性工作前,应向发改委报送项目信息报告。对符合国家境外投资政策的项目,发改委出具确认函。为加大简政放权力度,2016年4月,发改委发布关于修订《境外投资项目核准和备案管理办法》的决定,对上述制度进行了修改: (1)删除“对符合国家境外投资政策的项目”之规定;(2)将“确认函”改为“收悉函”。如果修改获得通过,将进一步方便境外投资。

为防止境外投资中发生非理性投资甚至虚假交易,监管部门适当加强了相应审查。国家发改委2016年12月发布了一份《关于调整境外收购或竞标项目信息报告报送格式的通知》,进一步规范相关制度,对需提交的附件内容增加了投资主体最新经审计的财务报表和项目尽职调查报告。

外汇及人民币跨境支付问题。境内机构境外直接投资获得境外直接投资主管部门核准或者备案后,由银行直接审核办理境外直接投资项下外汇登记,国家外汇管理局及其分支机构通过银行对直接投资外汇登记实施间接监管。近年来,为支持企业走出去,简化外汇手续的同时,中国出台了如下措施,支持人民币跨境支付:

  1. 跨境人民币业务拓展至境外直接投资。根据中国人民银行的《境外直接投资人民币结算试点管理办法》,企业可以凭境外直接投资主管部门的核准证书或文件直接到银行办理境外直接投资人民币资金汇出、人民币前期费用汇出和境外投资企业增资、减资、转股、清算等人民币资金汇出入手续。
  2. 进一步便利跨境人民币业务流程。2013年7月,人民银行出台《中国人民银行关于简化跨境人民币业务流程和完善有关政策的通知》。关于境内非金融机构人民币境外放款业务,境内非金融机构可向境内银行申请办理人民币境外放款结算业务。具有股权关系或同由一家母公司最终控股,且由一家成员机构行使地区总部或投资管理职能的境内非金融机构,可使用人民币资金池模式向境内银行申请开展人民币资金池境外放款结算业务。
  3. 简化外汇手续。根据外汇局发布的《关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》,自2015年6月1日起,取消境内企业境外直接投资的外汇登记核准,改由银行直接通过外汇局资本项目信息系统审核办理;同时,通过银行对境外直接投资的外汇登记,实施事后监管,简化了外汇手续。

除上述便利措施,为应对人民币近期贬值等国内外经济形式变化,人民银行于2016年11月29日下发《关于进一步明确境内企业人民币境外放款业务有关事项的通知》,规定境内放款人需满足包括成立时间、股权关系、经营规模、资金来源、利率、项目真实性与合规性等方面的要求。

此外,国有企业进行海外并购,还应当遵守国有资产管理的相关规定。而上市公司海外并购还应遵循有关上市公司公司治理、重大资产重组以及信息披露等特别规定。

表一:核准/备案制度

TABLE 1: APPROVAL/FILING SYSTEM

对外投资项目

OUTBOUND INVESTMENT

核准/备案

APPROVAL/FILING

有权机关

AUTHORITIES

涉及敏感国家和地区、敏感行业的境外投资项目不分限额 Outbound investment involving sensitive countries and regions or sensitive industries, regardless of the limit of investment

核准

Approval

国家发改委/商务部

NDRC/MOFCOM

中央企业的境外投资项目 Outbound investment launched by central enterprises

备案

Filing

国家发改委/商务部

NDRC/MOFCOM

中方投资额三亿美元或以上由地方企业实施的项目 Outbound investment of US$300 million or above that are launched by local enterprises

备案

Filing

国家发改委/商务部

NDRC/MOFCOM

中方投资额三亿美元以下由地方企业实施的项目Outbound investment of less than US$300 million that are launched by local enterprises

备案

Filing

省级发改委/省级商务部门

Provincial development and reform commissions/provincial departments of commerce

作者:瑛明律师事务所合伙人林忠

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