港交所刊发借壳上市及壳股活动新规则

0
110
SEHK

港联合交易所有限公司(港交所)于2019年7月26日,刊发有关借壳上市、持续上市准则及其他《上市规则》条文修订的咨询总结及三封新指引信。港交所按市场的回应意见调整及采纳咨询文件内的修订条文。《上市规则》修订将于2019 年10 月1 日生效。 同日,香港证券及期货事务监察委员会(证监会)刊发有关证监会对借壳上市及壳股活动的方针声明。证监会在处理涉及借壳上市及壳股活动的个案时,决定是否行使其在《证券及期货条例》下的调查权力或在《证券市场上市规则》下的权力反对上市申请及指示港交所将上市发行人股份停牌时会考虑的因素包括:(1)任何预警迹象显示涉案各方之间存在不为人知的安排或协定;(2)上市公司或上市申请人的业务、事务及计划的性质或范围是否有如实披露;(3)目标资产或业务是否存在根本性问题;(4)董事是否没有履行其受信责任;(5)对目标资产或业务是否有进行充分的尽职审查。

主要修改

《上市规则》主要修订概述如下。除另有指明外,所提及的《上市规则》均指《主板规则》,而该等修订同样适用于《GEM规则》。

第一部分:有关借壳上市(反收购规则)的修订
(1)修订及采纳原则为本测试
现行要求新要求

港交所考虑指引信GL78-14 所载的下列六个评估因素来判断(一项或连串)资产收购是否构成有意图把资产上市及规避新上市规定的行为:港交所考虑指引信GL78-14 所载的下列六个评估因素来判断(一项或连串)资产收购是否构成有意图把资产上市及规避新上市规定的行为

(a) 交易相对发行人的规模

(b) 所收购业务的质量

(c) 发行人于收购前的业务性质及规模

(d) 发行人的主营业务有否出现任何根本转变;

e) 过去、建议中或计划中的其他事件及交易,连同该收购会构成一连串的安排,以规避反收购规则;及

(f) 向卖方发行任何受限制可换股证券,使卖方拥有发行人的实际控制权。

指引信GL78-14 所载的六个评估因素将被编纳成规及作出以下修改(《上市规则》第14.06B条的新附注一):指引信GL78-14 所载的六个评估因素将被编纳成规及作出以下修改(《上市规则》第14.06B条的新附注一):

  • 延伸现时「向卖方发行任何受限制可换股证券,使卖方拥有发行人的实际控制权」因素至包括上市发行人控制权(按《收购守则》所界定)或实际控制权出现任何变动的情况。在评估发行人的控制权或实际控制权是否有变动时,港交所将考虑以下指标因素:
  1. 上市发行人控股股东出现变动;
  2. 能够对上市发行人行使实际控制权的单一最大主要股东出现变动(如董事会及/或高层管理人员出现重大转变等因素)。
  • 取代现时「过去、建议中或计划中的其他事件及交易,连同该收购会构成一连串的安排,以规避反收购规则」因素为「其他交易或安排,连同该收购或一连串收购会构成一连串意图将收购目标上市的交易或安排」。如收购事项与其他交易或安排在合理接近的时间内(通常为36 个月之内)进行又或互有关联,港交所可视之为一连串的交易或安排。由于港交所以目的进行判断,36 个月并不是一个固定的评估期。交易或安排可包括控制权╱实际控制权变动、收购及╱或出售事项。(注:咨询文件内有关「创建业务」、「股权融资」及「终止业务」的建议已被删去)。
(2)保留及修订明确测试
现行要求新要求

《上市规则》第14.06(6)(a)及(b)条的明确测试指两种特定形式的反收购行动:《上市规则》第14.06(6)(a)及(b)条的明确测试指两种特定形式的反收购行动:

  • 在构成非常重大的收购事项的一项资产收购或一连串资产收购进行时,上市发行人的控制权(按《收购守则》所界定)有变,或有关收购将导致控制权有变; 或
  • 发行人在其控制权(按《收购守则》所界定)转手后的 24 个月内,向该取得控制权的人士或其联系人收购资产,而有关资产收购或一连串资产收购(以个别或总体而言)构成非常重大的收购事项。

现行《上市规则》的明确测试将被保留及采纳为《上市规则》第14.06B条的新附注二。

《上市规则》第14.06(6)(b) 条的累计期将由24个月延长至36个月,与原则为本测试保持一致。

(3)保留及修订出售限制
现行要求新要求

《上市规则》第14.92及14.93条限制上市发行人不得在控制权(按《收购守则》所界定)变更后的24个月内出售其现有业务,除非上市发行人从该取得控制权的人士处(及其联系人)购入的资产连同于控制权变更后购入的其他资产可符合《上市规则》第8.05 条(或第8.05A 或8.05B 条) 有关新上市申请人业务纪录期的规定。

该两条规则与明确测试互相补足,遏制发行人为规避反收购行动规定而刻意安排交易的先后次序,在购入目标资产后出售其原有业务。

现行《上市规则》内的出售限制将被保留及采纳为《上市规则》第14.60E条,及作出以下修改:现行《上市规则》内的出售限制将被保留及采纳为《上市规则》第14.60E条,及作出以下修改:

  • 厘清出售限制适用于上市发行人「全部或大部分」原有业务出售或作实物配发(或进行一连串出售及╱或实物配发),而非上市发行人的任何原有业务。换言之,新条文不会限制该取得控制权的人士购入发行人控股权益然后进行业务重组出售发行人不良业务,只要出售的不是发行人全部或大部分的业务;
  • 将出售限制期由24个月延长至36个月(控制权转手后),与原则为本测试及明确测试保持一致;
  • 延伸出售限制至控制权转手之时的出售事项。此限制将可规范离开的控股股东出售股权予新投资者,而又同时回购发行人大部分主营业务的「造壳」模式;及
  • 出售限制的例外为上市发行人余下业务可符合《上市规则》第8.05 条(或第8.05A或8.05B条) 有关新上市申请人业务纪录期的规定。
(4)采纳及修订“极端非常重大交易”
现行要求新要求

根据指引信GL 78-14,如港交所参考原则为本测试而认为交易为「极端」,该交易会被视作「极端非常重大交易」,但若上市发行人可证明目标业务符合《上市规则》第八章所载有关上市资格及适合上市的规定,规避新上市规定则不会构成重大关注问题。

就极端非常重大交易,上市发行人须 (i) 根据加强披露及审阅的方法编制交易通函,并(ii) 参照《上市规则》第21项应用指引委任财务顾问对有关交易进行尽职审查。财务顾问须就有关交易进行的尽职审查向港交所作出声明。

现行有关「极端非常重大交易」的要求将被采纳成《上市规则》第14.06C条,及改称为「极端交易」。现行有关「极端非常重大交易」的要求将被采纳成《上市规则》第14.06C条,及改称为「极端交易」。上市发行人拟进行极端交易须遵守以下额外规定:(a) 上市发行人长期(通常不少于36 个月)受个别人士或一组人士控制或实际控制,而且拟进行交易不会导致其控制权或实际控制权有所改变;或(b) 发行人经营的主营业务规模庞大,而发行人将在交易后继续经营该主营业务;如投资者购入发行人的控制权是为了经营相关业务,然后发行人进行非常重大的收购事项扩充业务或作多元发展,这项资格准则就可能适用。作为一般指引(非规则要求),发行人的年收入或资产总值应在10 亿港元或以上。

(5)反收购行动及极端交易的额外要求
现行要求新要求

根据《上市规则》第14.54条,港交所会将拟进行反收购行动的上市发行人当作新上市申请人处理。经扩大后的集团或将被收购的资产必须符合《上市规则》第8.05条的业务纪录期规定,而经扩大后的集团亦须符合《上市规则》第八章的所有其他基本上市条件(第8.05条除外)。此等规定适用于极端非常重大交易。

《上市规则》第14.57 条要求拟进行反收购行动的发行人须遵守《上市规则》第九章所载各项有关新上市申请的程序及规定。若反收购行动是由一连串收购事项组成,所有构成该一连串收购的已完成收购及拟进行收购均须遵守有关提交文件的规定,包括提供会计师报告及备考财务资料。

由于该等收购或在多年前已经进行,现行《上市规则》并未就如何决定业务纪录期及呈示财务数据给予指引。

施加下列适用于反收购行动及极端交易的额外规定。施加下列适用于反收购行动及极端交易的额外规定。根据新《上市规则》第14.54(1)条及第14.06C(2)条,就符合《上市规则》第13.24 条足够业务运作要求的发行人而言:上市发行人拟进行极端交易须遵守以下额外规定:

  1. 收购目标必须符合《上市规则》第8.04 条适合上市要求及第8.05 条(或第8.05A 或8.05B 条) 的业务纪录期规定;及
  2. 经扩大后的集团必须符合《上市规则》第八章的所有新上市规定(第8.05条除外)。

根据新《上市规则》第14.54(2)条,就未能符合《上市规则》第13.24 条足够业务运作要求的发行人而言:

  1. 收购目标必须符合《上市规则》第8.04 条的适合上市要求、第8.05 条(或第8.05A 或8.05B 条) 的业务纪录期规定及第8.07 条的足够公众人士感兴趣的要求;及
  2. 经扩大后的集团必须符合《上市规则》第八章所有其他新上市规定(第8.05条除外)。

新增《上市规则》第 14.57A条,厘清适用于涉及一连串交易及/或安排的极端交易或反收购行动,收购目标的业务纪录期一般涵盖发行人为该连串交易中最近拟进行的交易而刊发的通函或上市文件之前的三个财政年度。上市发行人将须要向港交所提交收购目标以会计师报告或经审计财务数据为基础的财务数据,以证明收购目标的业务纪录期符合《上市规则》第8.05 条(或第8.05A 或8.05B 条)。

(6)采纳及修订指引信GL84-15中针对以大规模证券发行模式借壳上市的常规
现行要求新要求

港交所应用《上市规则》有关现金资产公司的条文禁止发行人大规模发行证券而将集资所得重点用于开展新业务,从而(按港交所的意见)规避新上市规定及使该项新业务得以上市的。指引信 GL84-15列出港交所可应用该限制的情况。

指引信GL84-15 的常规将被采纳及修订为新《上市规则》第14.06D条,以厘清新要求主要针对上市发行人提出大规模发行证券以换取现金,当中牵涉到又或会导致发行人控制权或实际控制权转变,而集资所得乃用作收购及/或开展的新业务规模,预计远较其现有主营业务庞大;这类发行建议的作用无非是要让原不符合新上市规定的新业务得以上市。

(3) Transitional arrangements for amendments relating to continuing listing criteria

第二部分:有关持续上市准则的修订
(1) 修订《上市规则》第13.24条的足够业务运作要求
现行要求新要求

《上市规则》第13.24条要求 发行人须有足够的业务运作或拥有相当价值的有形资产及/或无形资产,并可向港交所证明其足够的潜在价值,以保证发行人的证券继续上市。

该条文并没有就何谓「足够的业务运作或资产」提供指引。

《上市规则》第13.24条将作出以下修订:《上市规则》第13.24条将作出以下修订:

  1. 上市发行人经营的业务须有足够的业务运作并且拥有相当价值的资产支持其营运,其证券才得以继续上市;
  2. 现有《上市规则》第13.24条的附注将被下列新附注取代:「《上市规则》第13.24条属质量性的测试。举例如言,若港交所认为发行人的业务并非具有实质的业务及/或长远而言并不可行及不可持续发展,则港交所可能会认为发行人不符合此条的规定。若港交所质疑发行人不符合本条,发行人有责任提供资料回应港交所的疑虑、令港交所确信发行人可符合此条。」;及
  3. 在考虑发行人是否符合《上市规则》本条足够业务运作及资产的规定时,上市发行人及其附属公司(根据《上市规则》第二十一章上市的投资公司除外)的自营证券交易及/或投资业务一般不包括在内。此豁免不适用于发行人集团内经营银行业务的公司、保险公司或主要从事《证券及期货条例》项下的受规管活动的证券公司。
(2) 修订《上市规则》第14.82至14.84条的现金资产公司规则(现金公司规则)
现行要求新要求

根据现金公司规则,不论何种原因,如发行人全部或大部分的资产为现金或短期证券,则该发行人不会被视为适合上市。此现金公司规则不适用于主要或仅从事证券经纪业务的上市发行人。

「短期证券」指年期少于一年的证券,如债券或各种长短期票据。

现金公司规则将作出以下修订:现金公司规则将作出以下修订:

  1. 扩大现金资产公司规则中有关「短期证券」的定义至包括容易转换为现金的投资,并称之为「短期投资」。短期投资将包括发行人持有以作投资或买卖用途、可随时变现或转换成现金的证券,短期投资例子包括(a)年期少于一年的债券或多种长短期票据;
  2. 持有以作投资或买卖用途的上市证券(无论是否在港交所上市);及(c)可随时变现或转换成现金的其他金融工具投资。(《上市规则》第14.82条的新附注二)(b) 修订证券经纪业务的豁免至发行人集团旗下经营银行业务的公司、保险公司或证券公司所持有的现金及/或短期投资。 (《上市规则》第14.83条)
(3) 持续上市准则相关建议的过渡安排

于2019 年10 月1 日起计的12 个月过渡期将适用于纯粹因为《上市规则》修订而未能符合新《上市规则》第13.24 或14.82 条规定的上市发行人。为免生疑问,过渡安排不适用于不符合现行《上市规则》第13.24 或14.82 条规定的发行人,亦不适用于在《上市规则》修订生效当日后方不符合新《上市规则》第13.24 或14.82 条规定的发行人。

其他修订

在咨询文件内提及的上市发行人证券交易/投资的收益豁免、非上市资产重大实物配发及有关须予公布或关连交易的披露要求及其他规模测试的其他修订将在轻微修订后被采纳。

《商法摘要》由贝克·麦坚时律师事务所协助提供,内容仅供参考之用。读者如欲开展与本栏内容相关之工作,须寻求专业法律意见。读者可通过以下电邮与贝克·麦坚时联系:张大年(上海)[email protected]