中国投资者仍热衷于通过离岸法域追求海外商机,但是形势在转变,前往离岸岛的寻宝者们必须更重视合规以及他们的长期商业目标。罗凯茵为您报道

使目光再敏锐的人,也很难在一张显示中国海外投资路线和热点地区的世界地图上注意到一些离岸法域,因为许多离岸法域只是小岛。不过,离岸岛虽小,其对中国企业全球商业扩展的重要性却十分高。

曾经,远少于本土的征税或许是吸引中国公司前往离岸法域的关键原因之一。但是现在,越来越多的中国投资者意识到离岸法域的价值还体现在可以作为中国企业在海外从事贸易和投资的平台,以及可以提供最先进的金融监管制度。虽然离岸金融中心都采用了有利于税务透明的措施,但它们对中国企业的吸引力似乎并没有减弱,反而还增强了。

开曼群岛、英属维尔京群岛(BVI)、泽西岛、耿西岛、百慕大、马恩岛等离岸法域已经吸引了大量对开辟境外市场感兴趣的中国投资者。

中国投资者对专业人士所引导的发展成熟的离岸金融服务产业具有信心,包括投资基金和资产管理、银行、保险、再保险、资本市场和信托等领域,Mourant Ozannes律师事务所香港办公室管理合伙人Paul Christopher表示。

Paul Christopher, Managing partner, Mourant Ozannes

Christopher说,虽然中国公司使用BVI和开曼群岛工具作为海外投资架构更常见,但泽西岛和根西岛等其他离岸法域也有“世界级服务提供者为全球资本和融资提供一个税务中立、高效的连接平台”。

正如一带一路战略所体现的,中国正在不断推进其海外投资,离岸法域可能会在中国企业的全球商业布局中更具分量。“我们预计开曼群岛和BVI会在构建支持一带一路战略的交易中发挥宝贵的作用,”Christopher说。在为巴基斯坦卡洛特水电站项目提供13.9亿美元贷款资金的项目中,Mourant Ozannes律师事务所为融资方提供了法律服务,这是丝路基金投资的第一个基础设施项目。本交易就涉及了BVI结构的使用。

BVI和开曼群岛

Forbes Hare律师事务所伦敦办公室合伙人Catherine Ross认为,很有必要强调BVI和开曼群岛广受欢迎和成功并不仅仅因为其优惠的税收制度,虽然该因素很重要。

Catherine Ross, Partner, Forbes Hare

“选择对的离岸法域取决于许多因素,比如持有者使用境外公司、人员和商业环境的意图以及公司可能开展贸易的地理区域,”她说。“中国公司在决定使用哪个离岸法域作为其海外投资的通道时需要考虑所有的因素,并仍需要完全遵守其母国的税务规定。”

用于境外债券交易的开曼群岛和BVI特殊目的工具(SPV)对中国企业特别有利。这些SPV可以帮助中国企业向国际投资者募集资金。通常,这些SPV会作为发行人,由中国企业的境内母公司或境外业务提供一定的增信措施。

奥杰律师事务所香港办公室合伙人Nathan Powell认为:“能在亚洲工作时间提供快速的公司注册服务或法律服务,再加上基于普通法的法律制度,都是开曼或BVI特殊目的工具在这种交易中受欢迎的原因。”

以开曼或BVI特殊目的工具作为发行人的债券交易大量增多,始于中国政府在大约两年前放宽境外发债。在中国一带一路倡议的背景下,有关政策使得境外直接发债对于中国发行人来说成为更容易、更具吸引力的选择。Nathan Powell, Partner, Ogier

另外,开曼群岛已经成为了成立另类投资基金、进行结构性融资和融资交易的中心之一,备受业界推崇。“机构投资者已经对基于开曼群岛的公司架构进行了广泛的尽职调查,并对在开曼可以进行这些交易充满信心,”开曼金融发展局首席执行官Jude Scott表示。“他们知道开曼是可靠、安全、透明和值得信赖的,而且他们的商业伙伴也对开曼群岛有同样的看法。”

新公司结构

开曼群岛《2016年有限责任公司法》于2016年7月8日生效。“有限责任公司是一个混合实体,将开曼群岛获豁免公司和获豁免有限合伙企业的一些特点融合在一起,”毅柏律师事务所香港办公室合伙人李玉燕说。

李玉燕表示,有限责任公司的事务不受公司章程约束,但受到开曼法管辖的经营协议约束。“由于在许多情况下法律都尊重经营协议的约定,因此有限责任公司的成员在决定有限责任公司的结构以及需遵守的条款方面有很大的灵活性,”她说。“有限责任公司的成员可以有资本账户并进行出资,按照经营协议的约定在成员中分配利润和亏损额。”

Judy Lee, Partner, Appleby

康德明律师事务所香港办公室合伙人及联席主席David Lamb认为:“开曼有限责任公司是19世纪公司的21世纪版本,它在引入后会越来越受欢迎,特别是对于合资企业和私人持股公司来说。”

毅柏律师事务所香港办公室顾问卓文谦表示,有限责任公司为开曼群岛现有的商业工具选择提供了一个重要的替代架构选择。“我们认为许多客户会欣然接受有限责任公司在一定情况下是合适的商业工具形式,包括在投资基金的架构中使用有限责任公司担任普通合伙人或投资管理人,在要求用到合资经营或SPV的公司交易中,以及在风险投资和私募股权投资的架构中,”他说。

Mourant Ozannes律所的Christopher表示,使用有限责任公司可以使适用于投资基金或其他公司结构中境内、境外投资者的法律框架匹配更加紧密。“作为基金工具,有限责任公司还可以简化基金管理,因为其灵活度更高,更便于基金追踪或计算成员在有限责任公司中的投资,”他说。

BVI在去年通过了《有限合伙企业法》。英属维尔京群岛政府亚洲官方办事处(BVI House Asia)驻香港董事Elise Donovan表示,该法为有限合伙企业的设立和运营提供了“现代的、量身定做的”法律规定。“该法在制定时将私募股权和风险投资的要求考虑在内,”Donovan表示。

此外,BVI还新建立了自己的国际仲裁中心。该仲裁中心将会根据自己的规则管理仲裁。同时,Donovan表示,BVI仲裁中心还会为临时仲裁或其他机构管理的仲裁提供场地和支持。“BVI仲裁可以在世界任何地方进行管理,只要当地设施有利于仲裁程序的进行,”她说。

信息自动交换

与此同时,BVI和开曼群岛的许多监管变化还与推进全球税务透明化有关,以符合经济合作与发展组织(OECD)的多项倡议。

Jonathan Culshaw, Asia Managing Partner, Harneys

衡力斯律师事务所驻香港的亚洲区管理合伙人Jonathan Culshaw表示,监管方面最重要的改变是通过以下方面的措施引入了信息自动交换(AEOI):

  1. 与美国签署1B模式政府间协议(IGA),为美国在BVI和开曼群岛执行美国《海外账户税收合规法案》(FATCA)有效地提供了框架;以及
  2. OECD提议的《多边主管当局协议》(已经通过英国延伸至了BVI和开曼群岛)以及许多有关税务信息自动交换的双边协议。这些构成了共同申报准则(CRS)的法律框架。

BVI和开曼群岛都已经批准将政府间协议和共同申报准则纳入国内法律。在BVI,国际税务局(ITA)是负责管理政府间协议/ FATCA和共同申报准则的有关政府部门。在开曼群岛,负责机关是国际税务合作部(DITC)和其下设的税务信息局(TIA)。中国投资者应当关注税务合规问题。

“如果中国公司有交易活动,并且交易架构的某些部分触碰或涉及BVI和开曼的法律和实践,那么交易当事人需要考虑上述制度,根据当地法律遵守有关义务。未能遵守该等制度可能会导致当事人被采取执法措施,”Culshaw表示。

BVI和开曼群岛都引入了有助于建立、维护受益所有权信息中央电子平台的有关法律。已登记的信息可以通过中央平台上传,主管机关可以通过平台看到这些信息。“引入该等受益所有权中央登记系统被认为是提高透明度以支持国际标准而采取的适当和有效的方法,同时能继续保护在这些法域的合法商业利益隐私,”Forbes Hare律所的Ross表示。

与100多个参与法域一样,BVI和开曼群岛是较早采用共同申报准则的法域。英属维尔京群岛政府亚洲官方办事处的Donovan表示,BVI已经同意于2017年9月与首批参与法域进行信息交换,金融机构将有一些申报义务。

在开曼群岛共同申报准则的框架下,各开曼群岛的应报告金融机构必须有书面政策和程序说明该机构将如何履行其在尽职调查、记录保存、通知必要信息和通过开曼AEOI门户网站向开曼税务信息局报告等方面的义务。这些书面政策还必须说明是否会委派任何第三方,以及配合税务信息局的合规措施。

为了帮助应报告金融机构遵守这些义务,开曼群岛国际税务合作部已经准备了一份共同申报准则指南。“这份指南明确了开曼群岛的应报告金融机构需要有自己书面的共同申报准则政策和程序,即使投资机构将其共同申报准则义务委托给了管理人等第三方服务提供者,”汇嘉开曼群岛律师事务所香港办公室合伙人黄敏筠说。

她补充说,如果有关机构将其共同申报准则义务委托给了第三方服务提供者,投资机构在其书面政策和程序中应当清楚描述哪些职责被委派给了第三方、对该委托的管理/监督情况,以及任何未被委托的义务的执行情况。

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