在跨境贷款中,借款人的境内母公司未必总愿意提供担保。来自国开行的吕卓、陈思及李源探讨贷款银行可以借助的其他增信措施的法律效力及执行力

于在香港的银行,其部分客户属于母公司在境内的境外平台公司,常常遇到借款人母公司较为强势,以担保需要内部审批或者影响资金回流等原因,不愿或无法提供保证担保的情况。在这种情况下,从控制风险的角度,不应简单接受客户信用贷款的融资条件,而应坚持一定的母公司增信措施。

以往常常采用的增信措施主要有安慰函(letter of comfort)、资金支持函(letter of sponsorship)等。虽然类似函件从担保效力上不如保证担保,但能够起到较好的风险缓释作用。维好协议(keepwell agreement)这一较新的增信措施若加以妥善改造,其风险防范效力甚至会更胜一筹。

安慰函

安慰函通常是指控股母公司为借款方融资而向贷款方出具的表示愿意帮助借款方还款的书面陈述文件,资金支持函是安慰函的一种特殊形式。安慰函虽然是一种跨境融资信用担保文件,并具有道义上的约束力,但却不总是具备法律上的约束力。

不同种类的安慰函,执行效力不尽相同。业界一般认为,只有承诺补充清偿(即偿还债务人无力足额清偿的贷款部分)或承诺连带责任的两种安慰函可视为保证,具有法律约束力,并可以向法院申请强制执行。但根据我们的经验,在实际操作中,由于这两类安慰函效力过强,通常不被借款人母公司接受。我们认为,具有操作可行性的安慰函主要包括以下条款:

  1. 借款人为我司全资子公司/控股子公司,在集团内的定位是_______;
  2. 我司确认知晓贵行已提出授予借款人总额为_______的授信,并已认可上述额度的条款和条件;
  3. 我司确认/承诺在贵行贷款期内保持100%控股比例(若借款人为控股平台)/保持控股地位(若借款人为上市公司);
  4. 我司承诺在决定转让对借款人的部分股权的情况下立即通知贵行,若股权变更导致我司失去对借款人之控股地位时,须事先取得贵行之批准;
  5. 我司将确保借款人持续经营并维持借款人的财务状况以使上述授信额度得以按时全数偿还;
  6. 若借款人以任何理由未能按时偿还上述授信额度,我司将按贵行要求,立即采取包括但不限于以下措施:

    a.协助借款人提供足够的资金以使上述授信额度得以按时全数偿还;

    b. 协助借款人取得相当于上述融资金额的外部机构贷款以使上述授信额度得以按时全数偿还。

  7. 我司不会采取任何可能导致借款人无法经营或无法偿还其在任何时间对贵行之负债的行为,并承诺立即通知贵行任何可能影响借款人持续经营的情况。
  8. 我司将在财务年终后_______天内向贵行提供经审计的年度合并财务报表,并将促使借款人向贵行提供经审计的年度财务报表以及贵行合理要求的其他财务信息。

维好协议

传统的维好协议是由借款人、维好人(通常为借款人母公司)、债券托管人签署的三方协议,具有明确的法律约束力,在中国境内实体通过境外子公司发债时很常用。维好协议主要包括维好人对以下事项的承诺:

  • 密切监控借款人的财务状况;
  • 使借款人在任何时候保持持续运营;
  • 通过增资、股东贷款或其他财务援助,使借款人具有充足的流动性确保按时偿还到期贷款;
  • 任何时候维持对借款人的持股比例,不出售、转让、处理借款人的股权,不以借款人的股权对外质押;
  • 确保任何集团内其他成员企业对借款人的放款次级于本次
    债务;
  • 本维好协议不被视作担保。

对维好协议的增信效力分析应具体包括以下内容:(1)支持方维持发行人信用度对自身利益的影响(维好人意愿评估);(2)支持方提供支持的能力和渠道(维好人履约能力评价);(3)维好协议要素(承诺的具体内容)。

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作者:国家开发银行香港分行评审部总经理吕卓、助理经理陈思高级行员李源