“智能手机”已经成为通讯和计算机领域的流行词汇一样,“金融科技”也成为了金融领域的流行语。本期文章将讨论金融科技对金融服务提供的影响。首先本文将对金融科技进行定义并概述与之相关的不同领域,然后本文将探讨金融科技的一种具体运用,即智能合约及其带来的法律挑战。

何谓“金融科技”?

结合了“金融”与“科技”的“金融科技”重点关注使用科技以提高金融服务效率并改变金融服务提供方式的不同方法。

金融科技在商对客(B2C)市场和商对商(B2B)市场中的潜力似乎是无限的,并且它将会有深远的影响。一方面,金融科技会通过提高效率和减少风险而促进现有的金融基础设施。比如,在线支付系统和网上银行服务可以实现即刻转账,却没有与现金或支票相关的风险。另一方面,金融科技可能会对现有金融基础设施造成破坏,因为金融科技可能会用新的系统和平台取代它。比如,金融科技通过点对点借贷和众筹提供了新的融资平台。通过这些平台可以直接向投资者融资,而不需使用银行等传统金融中介机构的服务。

除了支付系统和融资平台之外,金融科技在其他三个领域的影响也非常明显。第一,创新软件应用使得金融服务的提供方式变得多样化。比如,数字化或“智能化”披露为投资者提供了许多了解和分析有关金融产品的新方法,从而提高了投资者了解披露信息后参与交易,并就是否购买金融产品作出知情决策的可能性。此外,通过使用算法,数字化建议(也被称为“机器人建议”)可以为投资者提供定制的金融产品建议,而不需要人类顾问的直接参与。简单来说,一个算法是一组被遵循的步骤,以解决问题或完成计算机程序。其次,数据分析新技术(即金融数据分析)可以更快并更准确地分析金融信息。这通常会依赖“大数据”,也就是说计算机可以通过分析大数据集确定人类行为和活动趋势。第三,分布式分类账技术使得交易数据可以被记录并在各当事方之间分享。由于所有的当事方都进入同一个数据(或总账)并且数据是由各方持有或向各方分发的,因此可以保证交易数据的准确性和安全性。

分布式分类账技术的一个主要构成是“区块链”。这是指总账记录的交易链。总账上所有的交易都被分为区块,每次核对新的交易后都会在链条中加入新的区块。区块链技术的一个重要运用是制造了比特币等“加密数字货币”。加密数字货币是使用加密技术生成货币单位并验证资金转移的数字化货币。

将技术用于上述目的产生了许多法律和监管问题。这些问题包括有关数据隐私、网络安全、反洗钱和金融犯罪等法律法规的适用。

什么是“智能合约”?

智能合约是分布式分类账技术的一种具体应用。智能合约的本质是将可以自动确定(即不需要人类判断或行动)的合同条款写成编码作为计算机程序或者算法的一部分,并且可以自动执行。换句话说,合同条款根据预先设定事件的发生而自动执行。智能合约的一个例子是在特定事件发生时自动付款的合同。这些合同被称为“智能合约”是由于这些合同可以自动执行并且不需要由法院执行。另一方面,传统的书面合同常被称为“哑巴合同”(dumb contract),因为这些合同的执行依赖于当事人履行相互义务,并且在一方不履行义务时,需由法院执行。

text_pic由于智能合约避免了签署书面合同的需要并且可以绕开人类的判断和行动,因此智能合约常被认为会最终取代律师并完成律师的工作。但是,在涉及复杂人类判断、关系和行动的合同(即许多商事合同)中,许多事项无法通过运用算法确定,仍然需要律师起草合同,就合同条款提供法律意见并且在合同违约时采取强制措施。在标准化合同中,特别是消费者合同中,智能合约可能拥有最大的潜力。

事实上,我们已经看到智能合约以合同自动化形式的出现,即计算机自动生成合同。在智能合约浪潮中特别创新地使用分布式分类账技术的理由不仅是因为这种技术可以记录过去已发生的事件,而且由于它也可以在未来采取措施,而不需人类干涉。

有趣的是,在消费者合同领域,由于存在约束消费者合同和保护消费者权益的强制性规定,消费者合同领域可能是智能合约遇到最大挑战的领域。下文将讨论有关智能合约的一些总体挑战。

智能合约带来了哪些法律挑战?

智能合约带来了一些法律挑战,这些挑战分为以下几类:(1)合同起草和合同语言的不精确性;(2)要求人类判断或解读的合同条款;(3)法律强制性规定;和(4)管辖法。

就第一类挑战而言,自动执行合同这个概念要求合同结果可以被很精确地确定。否则,合同条款无法编进算法中,智能合约将无法运作。因此,就智能合约的详细条款达成一致是非常重要的。但这并不总是可能的,特别是在商业谈判的现实中,合同当事方同意容忍一定程度的含糊不清,或者当事人希望签署包含通用条款的框架合同时。

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葛安德 Andrew Godwin
葛安德
Andrew Godwin

葛安德以前年利达律师事务所上海代表处合伙人现在墨尔本法学院教授法律担任该法学院亚洲法研究中心的副主任。葛安德的新书《商法词汇:法律概念的翻译和诠释》重新汇编了其在本刊“商法词汇”专栏撰写的所有文章。该书由Vantage Asia出版。如欲订购,请即登录www.vantageasia.com