香港证监会继续打击企业欺诈及失当行为

0
67
香港证监会继续打击企业欺诈及失当行为-SFC-CONTINUES-CLAMPDOWN-ON-CORPORATE-FRAUD,-MISCONDUCT

年来,香港证券及期货事务监察委员会(香港证监会)已多次强调其致力打击企业欺诈及失当行为。2019年7月,香港证监会发布《有关董事在考虑企业收购或出售项目时的操守及责任的声明》(声明),继续打击企业欺诈及失当行为。该声明概述了与企业收购及出售项目有关的失当行为类别,而这些常见的失当行为已引起证监会关注,以及在某些情况下导致香港证监会介入。

本文讨论近期执法趋势以及违反香港证监会规定所产生的负面影响。我们也向上市公司及管理层提供缓解风险的实用措施。

近期执法趋势

香港证监会已毫不犹豫地对涉嫌的失当行为采取行动,并将在上市公司交易初期直接介入涉及失当行为的个案,以保障广大投资者的利益及市场的廉洁稳健。除其他处罚外,香港证监会也继续主动寻求“取消资格令”。

今年早些时候,香港证监会就一项非常重大的收购事项对某家上市公司的两位前执行董事(亦分别兼任董事长及首席执行官)启动取消资格程序。除其他事项外,由于该上市公司未能以较低的价格收购交易对象,香港证监会指控这两位人士违反了董事职责。香港证监会指控该前首席执行官未就收购事项各方(包括董事长)之间的关系做出“充分查询”。

由于前公司秘书(亦先后担任首席财务官及执行董事)未就若干提款事项进行“适当查询”,香港证监会于2019年6月对该秘书提起诉讼。据称,该提款事项金额占该公司股份全球发售所得款项的主要部分。据称,该提款事项未经董事会恰当批准,且并不符合真实的商业目的。但没有迹象表明前公司秘书受益于该提款事项。

涵义

董事和专业顾问在评估或审批收购或出售事项时应遵守其职责。香港证监会将立即介入怀疑涉及严重失当行为的个案(例如具有压迫性、不公平损害性或欺诈性的交易)。香港证监会将以此行使其权力,迫使相关人士提交信息,并进行询问。

这并非香港证监会首次发布上市公司交易指引。香港证监会的指引包括有关董事在企业交易估值方面的责任指引(于2017年5月发布)。上市公司的董事及管理人员应熟悉香港证监会的预期标准及指引。

近年来,我们处理过香港证监会审查上市公司交易情况及管理层成员履职情况的多项调查事项。在该等调查事项中,香港证监会审查与董事及高级管理层所做决定有关的记录。香港证监会要求董事及高级管理层通过参考内部记录和公众所知资料解释其决定并证明其决定的正当性。

香港证监会已提醒各位董事,他们有责任就拟议的交易事项做出独立判断。他们不应不合理地依赖第三方的意见或建议。如果董事基于诚信原则而并非出于不相关目的做出商业判决和决策,法院通常较迟介入董事的商业判断和决定。然而,如香港证监会指引所述,香港证监会以主动方式监督上市公司的决策过程。香港证监会将密切审查即时记录,以识别潜在缺漏或不一致之处。香港证监会将严格询问公司决策流程每个环节的依据,并要求相关人员证明决策流程每个环节的合理性。

鉴于目前的监管趋势,上市公司、董事、高级管理人员及顾问应定期检讨其交易评估与审批程序。他们应提出问题,确保他们的决定正当有理,并测试他们所得资料的可靠性,执行相关流程,而不应未经审查就采纳其他方的建议。工作小组若发现预警迹象,应采取措施,确保迅速、恰当地解决问题。最重要的是,所做工作应予以记录,而该等记录应被保存。

《商法摘要》由贝克·麦坚时律师事务所协助提供,内容仅供参考之用。读者如欲开展与本栏内容相关之工作,须寻求专业法律意见。读者可通过以下电邮与贝克·麦坚时联系:张大年(上海)[email protected]