企业破产案件管理人合规问题

作者: 杨建刚、缪顺进,锦天城律师事务所
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国全国人民代表大会常务委员会2006年8月27日审议通过了《企业破产法》,第一次以法律的形式确立了市场主体的退出和重生机制,弥补了市场经济法制体系下最后一块空白。因此,《企业破产法》也被认为是中国市场经济法律体系中具有里程碑意义的一部法律。

杨建刚 锦天城律师事务所高级合伙人
杨建刚
锦天城律师事务所高级合伙人

《企业破产法》的核心内容之一便是管理人制度。管理人是指在破产程序中被依法指定或选任的、负责管理破产财产、处理破产事务的特殊主体。《企业破产法》赋予了管理人宽泛的权利,包括承担债权审查、破产财产的管理和处分、清算事务等职责。由于企业破产是一个错综复杂的法律程序,涉及多方主体的利益,管理人能否独立、客观、公正地处理破产事务是保证企业破产程序公正、高效运行的关键。建立完善的管理人合规制度和监督机制便显得十分重要。

目前,中国除少数经济发达的省、市建立了较为完善的管理人选任、监督等管理人合规性机制外,大部分地区并没有建立完善的管理人制度。管理人队伍的专业水平、专业能力亦参差不齐,管理人在履行职责时存在不少合规问题。

主要合规问题

依法履行职责是管理人处理破产事务的最基本要求,但实践中仍然存在管理人不严格依法履行职责的情形。如《企业破产法》明确规定“普通债权”属于同一顺序债权,但有的管理人在拟定重整计划草案时却擅自在“普通债权”中划分出“劣后债权”,将“劣后债权”的清偿顺序安排在“非关联方普通债权”全额清偿后。管理人这样从“普通债权”中划分出“劣后债权”的做法并没有法律依据,是非常值得商榷的。

企业破产案件中,管理人作为各方主体利益冲突的调处者,理应独立、客观、公正处理破产事务,并依法正当履行职责。

但实践中还是大量存在管理人未独立、客观、公正履行职责的情况。主要表现在:(1)管理人未能独立审查接收的债权申报,简单地将申报债权转交由明显存在利益冲突的债权人委员会进行审查并按债权人委员会的意见出具债权审核结论;(2)管理人未能公正地履行职责,在根据接管的债务人资料、财务凭证等足以确认申报债权无误的情况下,仍然以债权申报人提供的材料不足为由不予认可;(3)管理人在处置、变现破产财产过程中与第三人恶意串通,低价处置破产财产,谋取非法利益等。

强化监督体系

《企业破产法》在建立管理人制度并赋予管理人宽泛权利的同时,也规定了以人民法院为中心、债权人会议和债权人委员会为辅助的破产管理人监督机制。

缪顺进 锦天城律师事务所高级律师
缪顺进
锦天城律师事务所高级律师

《企业破产法》规定:“管理人依照本法规定执行职务,向人民法院报告工作,并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人应当列席债权人会议,向债权人会议报告执行职务情况,并回答询问。”

但企业破产是一个耗时长、事务纷繁的法律程序,强化监督体系并制定有效的监督措施是解决管理人合规性问题的根本保障。深圳市中级人民法院在现行法律框架下为解决管理人合规性问题及强化管理人监督体系方面进行了诸多前瞻性的探索,在破产管理人监督考核制度建设方面走在了全国前列。

深圳市中级人民法院先后颁布了《破产案件管理人管理规范》《破产案件管理人分级管理办法》《破产案件管理人考核办法(试行)》,对管理人在处理破产事务中的接管调查职责、权利审核职责、财产管理职责、会议召集职责、重整程序职责、和解程序职责、清算程序职责、终结程序职责等进行了全面规定,规范了管理人的各项工作职责,建立了完善的管理人合规性制度,并通过升降级的激励和淘汰机制强化了管理人监督体系。

今年适逢《企业破产法》发布10周年,中国在企业破产领域的法律实践从无到有,已经取得了长足的进步,但相关的配套制度、管理人合规性规则及监督体系尚不完善。尽早建立完善的管理人合规性制度和监督机制,对《企业破产法》确立起来的市场主体退出机制更加规范的运行尤为重要。

作者:锦天城律师事务所高级合伙人杨建刚;锦天城高级律师缪顺进

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