抵销

抵销是当今经济活动的一个基本概念。这个概念在金融市场中尤为重要，在促进金融交易和降低风险中起到重要作用。抵销这个概念的基本形式非常容易得到运用。但是，在涉及到破产时，抵销这个概念的运用就变得更为复杂了。在这种情况下，各法域经常需要在互相竞争的利益和立场之间做出艰难选择。

本文将从抵销的基本形式及其作为“净额结算”主要部分的角度介绍这个概念。首先，本文将分析抵销的基本形式以及涉及破产时会遇到的问题；随后，本文将分析净额结算以及该制度在中国等各个法域的运行。

何谓“抵销”？

抵销的基本形式是双方互负需要同日偿还的债务。各方当事人不用向对方全额偿还所负债务，而是相互抵销相关债务，债务数额较大的一方偿还净债务数额。比如，甲方欠乙方100美元，乙方欠甲方150美元。抵销的效果就是乙方将偿还甲方净债务50美元。

抵销可以依法律实施（如法律允许或者要求抵销）或者当事人合同约定。《合同法》承认抵销，该法第九十九条和第一百条规定如下：

第九十九条

当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知

对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

Article 99

Where the parties owe mutual debts that are due and the subject matter of the debts is identical in type and quality, either party may set off its debt against the debt of the other party, except where set-off is prohibited in accordance with the provisions of law or the nature of the contract. The party asserting set-off must notify the other party. The notice becomes effective when it reaches the other party. Set-off may not be subject to any condition or time limit.

第一百条

当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

Article 100

Where the parties owe debts to each other and the subject matter of the debts is not identical in type and quality, the parties may exercise set-off by mutual agreement.

为何抵销在破产中有争议？

在大多数情况中，抵销这个概念可能都很方便并且不存在争议。不过，在一方当事人破产时，抵销就会备受争议。在上述例子中，如果甲方破产了，其资产仅能清偿50%的负债（即资产价值仅足够偿还债权人一半的债权）。另外，假如乙方的债权无担保，换句话说乙方对甲方的100元债权没有任何资产作为担保。

如果乙方可以进行抵销，那么乙方仅需要向甲方偿还50美元的净负债，并且不会因为甲方破产承担任何损失。这是因为乙方不需要向甲方的破产财产索偿。

另一方面，如果乙方不能进行抵销，甲方的破产管理人可以要求乙方偿还全部150美元，并要求乙方从甲方的破产财产索偿100美元。如果甲方的无担保债权人只能从破产资产中追偿50%的债务，那么乙方将会损失50美元。

葛安德以前是年利达律师事务所上海代表处合伙人，现在墨尔本法学院教授法律，担任该法学院亚洲法研究中心的副主任。葛安德的新书《商法词汇：法律概念的翻译和诠释》重新汇编了其在本刊“商法词汇”专栏撰写的所有文章。该书由Vantage Asia出版。如欲订购，请即登录law.asia