澳洲红利制度检视

澳大利亚联邦政府2010年6月修改了《2001年公司法》，以三重测试方式决定一个公司是否能向股东支付红利，取代了原先254T条款以利润为基础的方式。为解决由此产生的会计和税务问题，政府发布了《公司法》修正案征求意见稿，以便重新修订红利规则，征求意见期已于今年1月30日截止，今年该法可能会受到进一步修订。意见稿提出数种方案，以解决现行254T条款导致的复杂问题。

现行测试方式

公司不可以向股东分配红利，除非：1）宣告红利分配前，公司资产多于负债，且多出部分足以支付红利；2）红利分配对全体股东公平、合理；及3）向股东支付红利不会严重损害公司支付其债权人的能力。

征求意见稿

意见稿中提出以下议题：1）红利测试方式与会计准则挂钩，将给原本不需遵循会计准则的企业带来不合理的负担；2）“资产多于负债”的测试不适当。该测试未顾及时间和资金流动量，与公司偿付能力的关联性小；3）254T条款用“宣布”而254U条款用“决定”一词（若公司章程要求“宣布”向股东支付红利，则公司是在宣布而非在支付红利时产生债务）；4）红利测试方式与《公司法》第2J章规定的资本维护之间的关系，即遵照254T条款支付红利时能够动用公司股本，或公司是否须满足第2J章关于返回股本的要求（包括获股东批准）；及5）254T条款与《税法》中红利免税额度规则之间的关系，即：若向股东支付红利将导致或加重公司净资产低于股本的情况，则该红利是否仍可获得免税额度。

四种可选方案

意见稿中提出了四种“应对红利测试方式”的方案。

（一）无变化：即保留254T条款的现行规定。意见稿承认，方案一未回应254T条款带来的难题，包括原本无需遵守（部分或所有）会计准则的企业将需要在支付红利前关注这些准则（并因此付出成本）。

（二）采用偿付能力测试：根据该方案，只有当公司董事认定“宣布”红利后公司的资产超过负债，并且公司将有能力支付所有到期债务时（即“偿付能力测试”），公司才能向股东支付红利。

（三）恢复利润测试：方案三拟议回到2010年改革前的状态，即只能以公司利润支付红利。征求意见稿承认，这几乎不能解决254T条款原先存在的问题，即对“利润”未下定义和缺少达到会计公平的步骤。

（四）允许自行选择测试方式：此方案允许公司自行选择遵守254T条款的原规定（以利润支付红利）还是遵守254T条款的新规定（即三重测试方式）。

其他问题

意见稿还提到以下内容：

• 254T条款中“宣布”一词易造成混淆。遗憾的是，即使将来红利测试中包含偿付能力测试，财政部仍会用“宣告”。不过，判定红利的支付是否危及公司偿付能力的时间点，似乎可以作为债务产生的时间点——即公司宣布红利或需要支付红利的时间（当红利是被“决定”而非宣布的情况下）。
• 遵照254T条款所做的红利支付，属于法定允许的股本减少情况。因此，256B（1）条款允许公司无需获得股东批准即可支付红利。
• 至于集团公司适用净资产测试的情况，可能仍需要通过修改法律加以澄清。原因之一是，若一个居间控股公司不能满足净资产测试的要求，则其母公司可能无法使用其子公司的利润。
• 会导致或加重公司净资产低于股本情况的红利免税额度问题，目前仍悬而未决，但澳洲税务局的一项裁决涉及了这个问题。税务局在裁决中的立场是，凡遵照254T条款规定所支付的红利可获得免税额度，若该红利来自公司的当年利润；或该红利来自（营业收入再评估时被认为是）尚未变现的资本利润，但前提是公司的股本完好。至于那些不是使用公司当年利润所作的红利支付，若会导致或加重公司净资产低于股本的情况，则该红利支付不能获得免税额度。

应对方案

公司应当检视意见稿并考虑与红利测试有关的四种方案，并且明确与四种方案有关的议题、关注点或关于意见稿的其他问题。

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盛冕是博雷道盛上海代表处合伙人，Elizabeth Pakchung是亚司特悉尼办公室合伙人–