证监会监管下私募基金的备案工作

中央机构编制委员会办公室于2013年6月明确由中国证监会负责私募投资基金（下称“私募基金”）的监督管理。此后六个多月内，由于证监会未能出台相应法规，私募基金的备案事实上处于停滞状态。

2014年1月17日，经证监会授权，中国证券投资基金业协会（下称“基金业协会”）发布了《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》（中基协发[2014]1号，下称“1号文”）。1号文已经于2014年2月7日开始施行，这意味着私募基金在证监会监管体系下的登记备案工作正式启动。对于1号文的监管思路，我们简要分析如下：

备案性质

在1号文下，私募基金备案不属于行政许可事项，而是以信息披露为核心，以诚实守信为基础的行业自律监管。基金业协会对于私募基金的备案信息不进行实质性的事前审查，但是这并不意味着私募基金的备案不重要。

备案对象

根据1号文，私募基金是指以非公开方式向合格投资者募集资金设立的投资基金，包括资产由基金管理人或者普通合伙人（GP）管理的以投资活动为目的而设立的公司或者合伙企业。根据我们的理解，私募证券投资基金、私募股权投资基金、创业投资基金等私募基金均应履行基金备案手续。根据我们与相关工作人员的交流，我们得知，之前处于模糊地带的债权性质的私募基金同样属于备案的对象。

值得注意的是，1号文虽然提出了合格投资者的概念，但是并没有对该概念进行解释。根据我们的经验，我们认为，对合格投资者如何定义非常重要。该等定义将会影响私募基金的架构设计、募资的工作安排以及合伙协议条款的设计等多个因素。原来发改委的监管体系之下的要求是，单个投资者最低出资金额不低于1000万元，而该等投资者的门槛在证监会的监管体系下是会调高还是降低，有待于监管机构的进一步明确。我们将进一步跟踪并及时与您分享相关的信息。

此外，1号文没有提及基金规模，根据我们和相关官员的交流，我们认为，无论基金规模大小，均需在基金业协会的私募基金登记备案系统进行备案。

备案主管部门及程序

私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后20个工作日内，通过私募基金登记备案系统进行备案。私募基金备案材料完备且符合要求的，基金业协会应当自收齐备案材料之日起20个工作日内，以通过网站公示私募基金基本情况的方式，为私募基金办结备案手续。网站公示的私募基金基本情况包括私募基金的名称、成立时间、备案时间、主要投资领域、基金管理人及基金托管人等基本信息。

基金业协会通过“私募基金登记备案系统”统一备案并公示，相较于发改委要求的按照基金规模分头备案，大大提升了备案效率，更有利于监管层和公众对私募基金设立情况的整体把握，同时也对私募基金施加了更大的监管压力。

惩罚措施

基金业协会是由证券投资基金行业相关机构自愿结成的全国性、行业性、非营利性社会组织而不是行政机关，因此其没有行政处罚权，1号文的性质为行业自律性文件，不属于中国法下的法律文件。

然而，违反1号文的行为，包括不进行备案或者备案信息不实等，有可能会受到警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格、记入诚信档案甚至移交证监会处理等处罚。

有人认为前述惩罚措施没有严重后果，我们对这种观点并不赞同。首先，未来的有限合伙人（LP）都是有足够经济实力并且能够对市场进行判断的投资者，这些有限合伙人对市场、法规的熟悉程度都很高，他们在做出决定投资某一股权投资企业的时候，一定会了解相关背景，特别是之前有没有受到过任何惩罚。其次，某些地方已经规定，未经过备案的股权投资企业不得通过年检。

总体来说，从发改委的监管到证监会的监管，对私募基金的监管有越来越严格的趋势。而私募基金被正式纳入监管范围意味着私募基金获得身份认同，以后可以合法发展，这为行业未来的发展打开了新的空间。我们建议，相关企业应尽早针对自身的情况予以核查，并尽快采取规范措施以通过备案。