CFIUS审查不可怕

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国鼓励外资前来投资,并为此提供了多种税收、资金优惠政策。但外资想要顺利完成涉美收购交易,可能还须通过美国外国投资委员会(CFIUS)审查这一关。

Leodis Matthews
Leodis Matthews

CFIUS设立于1975年,由多个政府机构和部门的代表组成,负责分析“可能导致美国企业被外资控制的任何外资独资或外资与美资合资的”交易,并确定此类交易是否会损害或潜在地影响美国的国家安全利益。

审查外资收购交易时,CFIUS不会针对特定国家的投资者,而是进行个案分析,综合考虑包括投资者国籍在内的各种因素。由于中国的经济和军事实力迅速崛起,加上在美投资额屡创新高,这就使得越来越多的中资收购交易可能受到CFIUS的审查。近年来CFIUS的审查案件统计结果也印证了这一分析。

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CFIUS的审查范围

CFIUS的管辖权较为宽泛,管辖规则有时也不甚透明。例如,涉及国家安全的交易会被审查是在情理之中(如外国政府所有企业进行的投资或者涉及军事技术转让的交易),但其他交易究竟为何也被审查有时就令人摸不着头脑了。

CFIUS的审查分为自愿启动和强制启动两种形式。外资方应当首先聘请经验丰富的法律顾问全面评估风险和交易结构,再决定是否主动向CFIUS申报交易审查。

如果从初步风险评估的结果或根据交易结构判断,交易很可能被CFIUS审查的话,投资者在设计交易结构时就要考虑审查可能带来的影响,尤其是对交易进度、披露清单和终止条款等的影响。

肖凌
肖凌

此外,若想避免交易被CFIUS审查,投资者也可将收购交易设计成单纯的贷款、收购资产或经营权益(而非企业本身)的交易,或其他不会导致美国企业被外资控制的交易。

在正式申报拟进行的交易前,尤其是尚在评估是否应主动申报时,投资者若能与CFIUS进行非正式的匿名讨论,将大有裨益。双方可讨论拟进行的交易的细节、针对之前类似的交易和交易涉及的特定行业,CFIUS可能会提出的问题,而投资者又该如何应对,以及各种能帮助缓解国家安全利益方面的担忧的方案等。CFIUS的官员本身也欢迎这种非正式的程序,并常常借此机会,力求在耗时的正式审查程序启动前尽早解决问题。

另一方面,若出现以下情况,CFIUS即可启动强制审查程序:

  • CFIUS自行发现需要审查的交易;或者
  • 第三人向CFIUS披露其认为有必要审查的交易。第三人可能是投资者的竞争对手,或者向特定企业或行业颁发许可的政府部门,或者对其进行其他法规监管的政府部门。

审查程序三阶段

正式的CFIUS审查分为三个阶段。第一阶段是为期30天的审查期,从受理交易申报之日起计算。申报被正式受理后,CFIUS的官员一般会在这30天的期限内要求投资者补充其他所需的资料。绝大多数情况下,CFIUS都会在这30天的审查期内或结束时就被审查的交易作出决定。

如果交易未能在这30天的期限内被批准,CFIUS会正式启动审查的第二阶段,即为期45天的调查阶段,并会将此情况告知投资者。过去几年中,进入第二阶段调查程序的案例数量明显上升。

navigating-your-american-purchase-through-a-cfius-review-245天的调查期满后,如果CFIUS官员之间未能达成一致,或者CFIUS建议禁止该交易,则审查的第三阶段,即为期15天的总统审核阶段,就将被启动。总统拥有阻止或废止交易的唯一且最高权力。

启动总统审核的情况极为罕见。一方面,大部分交易都能通过CFIUS的审查;另一方面,那些需要升级审查的交易的投资者也常常通过订立缓和协议,或是在被CFIUS告知交易被批准的机会渺茫后撤销申请,以避免接受总统审核。

虽然受到CFIUS审查的交易数量肯定会继续增加,但潜在投资者不必因此心有顾虑而停下收购美国资产的脚步。

一般来说,只要有经验丰富的法律顾问帮助设计交易结构,并在必要时协助投资者接受CFIUS的审查,交易不通过审查的可能性较低。

即使交易涉及高度敏感的行业或技术,CFIUS也已明确表态愿意采用缓和措施批准交易,而不是“一刀切”地禁止并不会对国家安全利益造成重大影响的善意的商业交易。

Leodis Matthews是大成律师事务所驻美国洛杉矶高级合伙人,您可以通过以下方式联系他:电话 +1 323 930 5690;电邮 [email protected]。肖凌是大成律师事务所驻纽约合伙人,您可以通过以下方式联系她:电话 +1 212 380 8388;电邮 [email protected]